6月29日，河南省法學(xué)會商法學(xué)研究會“商法學(xué)熱點問題研討會”在鄭州舉辦

　　2019年6月29日，河南省法學(xué)會商法學(xué)研究會“商法學(xué)熱點問題研討會”在鄭州舉辦。本次研討會由河南省法學(xué)會商法學(xué)研究會主辦、河南文豐律師事務(wù)所承辦，來自鄭州大學(xué)、河南大學(xué)、河南財經(jīng)政法大學(xué)、河南師范大學(xué)、河南科技大學(xué)、河南省高級人民法院、鄭州市中級人民法院、鄭州市人民檢察院、河南文豐律師事務(wù)所、北京漢坤律師事務(wù)所等多個高校和實務(wù)部門的專家與會，就“非破產(chǎn)情形下股東出資加速到期問題”和“對賭協(xié)議的效力問題”兩項理論與實踐中都較為關(guān)注的主題進(jìn)行了深入的交流和討論。

　　會議由河南師范大學(xué)法學(xué)院于慶生教授主持。

　　一、發(fā)言致辭環(huán)節(jié)

　　河南文豐律師事務(wù)所主任朱丹致辭：朱丹律師指出，包括律師在內(nèi)的法律職業(yè)群體專業(yè)能力的提升，離不開理論探究與實務(wù)總結(jié)，本次會議的兩個議題恰是公司法理論與實務(wù)中的熱點問題，通過學(xué)習(xí)研討定會對解決實務(wù)中遇到的相關(guān)難題起到啟發(fā)和引領(lǐng)作用。

　　河南省法學(xué)會商法學(xué)研究會會長、鄭州大學(xué)法學(xué)院教授寧金成作本次研討會的主旨發(fā)言：寧金成教授指出，此次研討會是在我國當(dāng)前民法典編纂的背景下召開的，由于我國采民商合一的立法體例，民商事領(lǐng)域廣泛的實踐活動也帶動了民商法相關(guān)理論的研究。但是目前的研究仍有待深入，比如：引起廣泛討論的公司對外擔(dān)保問題，不僅學(xué)理上有不同觀點，實踐中法院的裁判也各不相同，審判實踐有待理論解說。寧金成教授仔細(xì)梳理了非破產(chǎn)情形下股東出資加速到期和對賭協(xié)議效力這兩項議題的爭論焦點和法院的裁判規(guī)則，指出，對于商法中的一些熱點、難點問題，其歷史成因不同，涉及的利益主體不同，對其解決的思路也就不同。因此，商法中的相關(guān)理論研究，特別是與民法理論的銜接與結(jié)合問題就顯得尤為重要，理論研究不應(yīng)僅滿足于個案問題的解決，還應(yīng)追求為一般性的司法審判活動提供裁判指引。

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　　二“非破產(chǎn)情形下股東出資加速到期問題”研討

　　鄭州大學(xué)法學(xué)院王艷華副教授總結(jié)：“加速到期”制度的理論爭議和實踐做法，從公司主體、公司財務(wù)、公司治理和制度成本等角度對“加速到期”規(guī)則的適用提出質(zhì)疑，認(rèn)為“加速到期”越過公司而直接由股東承擔(dān)責(zé)任忽視了公司的團(tuán)體法屬性，阻斷了公司的內(nèi)部融資渠道，因此，相關(guān)制度設(shè)計應(yīng)兼顧利益衡平，并回歸公司自主治理的邏輯。

　　河南省高級人民法院史昶偉法官指出：認(rèn)繳資本制是符合我國社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展階段的制度，但是“加速到期”問題的產(chǎn)生卻超出立法者立法時的本意。在問題的解決上，應(yīng)該結(jié)合具體情況，進(jìn)行利益衡量，特別是要界定清楚股東出資的權(quán)利義務(wù)及與其相關(guān)的約束機(jī)制。

　　河南文豐律師事務(wù)所王登巍律師指出：因為“加速到期”問題可供直接援引的法條缺失，造成了裁判觀點不一，但實踐中應(yīng)嚴(yán)格限制“加速到期”的適用，僅針對職工債權(quán)等特殊債權(quán)允許非破產(chǎn)情形下加速到期。

　　鄭州大學(xué)法學(xué)院張彬博士指出：“加速到期”是法律管制主義的體現(xiàn)，但此種管制主義的合理性難謂充分，對認(rèn)繳制下的股東出資約束應(yīng)該從公司的信息披露規(guī)則入手，而不應(yīng)在交易模式上進(jìn)行過多管制。

　　與談環(huán)節(jié)

　　北京漢坤律師事務(wù)所顧問李保甫指出：“加速到期”是認(rèn)繳制下的產(chǎn)物，認(rèn)繳制對傳統(tǒng)的股東財產(chǎn)和公司財產(chǎn)的相互分離造成了沖擊，也是“加速到期”制度設(shè)計和司法適用的重點，期待最高院能盡快出臺相關(guān)司法解釋對相關(guān)問題形成規(guī)范。

　　鄭州市中級人民法院曹逢春法官梳理了實踐中“加速到期”的適用情形，指出：司法實踐對“加速到期”持相對保守的態(tài)度，但是肯定“加速到期”規(guī)則的適用在某些情況可以減少當(dāng)事人的權(quán)利救濟(jì)成本。

　　河南財經(jīng)政法大學(xué)張安毅副教授指出：“加速到期”的概念并不十分嚴(yán)謹(jǐn)，理論上還有進(jìn)一步明確和規(guī)范的必要?！凹铀俚狡凇钡倪m用主要是為了規(guī)范股東的出資行為，但應(yīng)從股東和債權(quán)人之間關(guān)系的角度出發(fā)，而非僅從債權(quán)人的角度規(guī)范出資行為。

　　河南科技大學(xué)法學(xué)院黃權(quán)偉副教授認(rèn)為：“加速到期”并未沖破實繳資本制的規(guī)范框架，應(yīng)當(dāng)以授權(quán)資本制作為解決“加速到期”問題的路徑參考，當(dāng)下的“加速到期”規(guī)則是對契約規(guī)則的突破，但其合理性以及與商業(yè)風(fēng)險之間的關(guān)系問題，還需進(jìn)一步探討。

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　　三“對賭協(xié)議的效力問題”研討

　　鄭州市中級人民法院張鵬法官指出：對對賭協(xié)議的實質(zhì)和內(nèi)涵應(yīng)該予以明確界定，其本質(zhì)上應(yīng)為商人之間進(jìn)行商業(yè)風(fēng)險分配的合同。由于商人的思維是超前的，法律規(guī)范往往具有滯后性，在對賭協(xié)議效力的認(rèn)定過程中，應(yīng)依據(jù)《合同法》相關(guān)規(guī)定，充分尊重當(dāng)事人之間的意思自治，不輕易否定合同效力。

　　河南科技大學(xué)法學(xué)院張景峰教授指出：應(yīng)該分兩種類型考慮對賭協(xié)議的效力，若對賭協(xié)議本身對公司的運營沒有影響，則沒有必要否定其效力，除非其違反效力性強制性規(guī)定；如果對賭協(xié)議涉及公司運營，則要看協(xié)議中是否有約定的保障性條款，否則，就須謹(jǐn)慎認(rèn)定其效力。

　　河南財經(jīng)政法大學(xué)李志強副教授：全面梳理了對賭協(xié)議的概念內(nèi)涵、歷史發(fā)展、典型案例和理論爭點，對相關(guān)法律條款的設(shè)計提出了建議。

　　鄭州大學(xué)西亞斯國際學(xué)院劉文濤副教授：對對賭協(xié)議效力持“一般情形下有效”的態(tài)度，認(rèn)為對賭協(xié)議的產(chǎn)生是在商事領(lǐng)域中自發(fā)生成的，而不是制度引領(lǐng)的結(jié)果。信息不對稱是對賭協(xié)議產(chǎn)生的客觀基礎(chǔ)，降低交易風(fēng)險是對賭協(xié)議產(chǎn)生的主觀基礎(chǔ)，對賭協(xié)議是一種巧妙的商人之間的權(quán)利義務(wù)安排，應(yīng)當(dāng)重點以《合同法》第五十二條第（二）項作為判斷對賭協(xié)議效力的依據(jù)。

　　與談環(huán)節(jié)

　　鄭州市人民檢察院華德波博士認(rèn)為：對賭協(xié)議主要涉及股東與目標(biāo)公司之間的關(guān)系，不同于一般合同而具有涉他性。公司法的價值更側(cè)重于保護(hù)股東利益而非債權(quán)人利益，公司人格否認(rèn)和減資程序等也不是合理的對策。

　　河南大學(xué)法學(xué)院岳紅強副教授指出：對賭協(xié)議在實踐中主要涉及公司融資問題，對賭協(xié)議效力的爭議本質(zhì)上屬于融資糾紛，只有當(dāng)融資方未實現(xiàn)預(yù)期承諾的時候，才會出現(xiàn)對賭協(xié)議的效力問題。法律對對賭協(xié)議效力的干預(yù)，要兼顧私法自治和商事活動的營利性。

　　河南財經(jīng)政法大學(xué)王長華博士指出：對賭協(xié)議的效力爭議源于對商事交易價格簡單化的效率化處理所帶來的利益平衡問題，對賭協(xié)議的效力認(rèn)定應(yīng)兼顧組織法和合同法語境。認(rèn)定對賭協(xié)議的效力時應(yīng)根據(jù)具體不同的協(xié)議類型加以考慮，譬如追加投資型對賭和股權(quán)激勵型對賭的效力認(rèn)定不同于回購型對賭。對回購型對賭協(xié)議效力認(rèn)定時，應(yīng)綜合考慮是否侵害了公司債權(quán)人利益，是否經(jīng)股東一致同意，回購股份的配套處理方式等因素。

　　河南文豐律師事務(wù)所畢國慶律師認(rèn)為：對賭的事項應(yīng)該是不確定的事件，對賭協(xié)議的效力可以從主體、投資行為、對賭條件、對賭結(jié)果四方面考查。

　　河南財經(jīng)政法大學(xué)趙亞博士認(rèn)為：關(guān)于股東出資義務(wù)加速到期的問題，在堅持鼓勵出資、出資人內(nèi)部意思自治的基礎(chǔ)上，盡量實現(xiàn)權(quán)利外觀的完整性，可以考慮在公司的工商登記信息上對公司股東的出資情況做詳細(xì)的登記，也許是成本最低的解決方案。在對賭協(xié)議的效力問題上，他認(rèn)為雖然商事交易中信息永遠(yuǎn)難以完全對稱，但是交易雙方依據(jù)自己掌握的信息作出的判斷，就應(yīng)該視為意思表示自由的，除非對賭協(xié)議中的內(nèi)容侵害了公共利益或者為第三人設(shè)定了義務(wù)，不然就不能輕易干涉意思自治。

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　　在研討會的最后，河南省法學(xué)會商法學(xué)研究會秘書長岳冰副教授對本次研討會作了簡要的總結(jié)，認(rèn)為本次研討會的突出特點在于法律職業(yè)共同體內(nèi)對同一問題進(jìn)行多視角的分析，體現(xiàn)了商法研究方法的多樣性，為商法學(xué)的研究拓展了視野。通過這種小型的、不拘一格的研討和智識分享，大家交流研究成果、碰撞思想火花，為各自的學(xué)習(xí)、研究和工作提供了智力支持。今后，河南省法學(xué)會商法學(xué)研究會將繼續(xù)這種小型研討會的活動方式，繼續(xù)加強商法理論與實務(wù)的結(jié)合，持續(xù)關(guān)注商法學(xué)研究的熱點問題，不斷豐富商法研究會的研究成果。