中國民法學研究會2013年年會
暨民事立法與民法適用理論研討會
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簡報
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第三期
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主 旨 演 講
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主辦：中國民法學研究會
承辦：西南政法大學
時間：2013年9月29日
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中國·重慶

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　　時間：2013年9月29日10:20-12:00
　　地點：西南政法大學模擬法庭報告廳
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　　主持人：中國民法學研究會副會長楊震
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　　發(fā)言人：
　　王利明（中國民法學研究會會長）
　　姚紅（原全國人大法工委民法室主任）
　　羅東川（最高人民法院民事審判第四庭庭長）
　　孫憲忠（中國民法學研究會常務(wù)副會長）

楊震：
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??? 　下面有請中國民法學研究會會長王利明教授發(fā)言。
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王利明：
??? 　我發(fā)言的題目是“加快推進人格權(quán)法的制定”。
??? 　在侵權(quán)責任法制定以后，制定人格權(quán)法是下一步制定民法典的關(guān)鍵，人格權(quán)法可以說是整個民法分則的領(lǐng)頭羊，也是不可或缺的重要一部分。民法是保障人民安居樂業(yè)、幸福生活的法，幸福生活不僅僅是要衣食溫飽，更重要的是生活有尊嚴，而維護個人人格尊嚴的基本法律就是人格權(quán)法?，F(xiàn)在有一種觀點認為在侵權(quán)責任法制定以后，是不是以侵權(quán)責任法來代替人格權(quán)法，我覺得這種看法值得商榷，侵權(quán)責任法本質(zhì)上是權(quán)利救濟法，而人格權(quán)法是權(quán)利法。侵權(quán)責任法不可能具體規(guī)定各項權(quán)利的內(nèi)容，也不可能規(guī)定這些權(quán)利的發(fā)生、變動等等，所有這些都需要通過人格權(quán)法來作出詳細規(guī)定，侵權(quán)責任法規(guī)定了權(quán)利的保護方式，但是這些方式是針對所有絕對權(quán)保護的方式，對人格權(quán)法來說，有自己特殊的一些保護方式，比如說人格權(quán)法特別重視停止侵害、賠禮道歉、精神損害賠償?shù)热烁駲?quán)法所特有的一些救濟方式，這也是這些年人格權(quán)法發(fā)展領(lǐng)域的新趨勢。所以侵權(quán)責任法不能替代人格權(quán)法。
??? 　現(xiàn)在也有學者認為從比較法來看，確實出現(xiàn)了一種憲法司法化的現(xiàn)象，人格權(quán)法是通過法官解釋憲法、保障人身自由人格尊嚴的規(guī)定，這些人格權(quán)法表現(xiàn)得特別明顯。但是我們國家實際情況不是這樣，按照憲法規(guī)定，只有全國人大常委會才能解釋憲法，法院不能夠直接援引憲法作為裁判依據(jù)。最高人民法院有關(guān)司法解釋規(guī)定法官裁判時在法庭上不能直接援引憲法，不能通過解釋憲法來確定人格權(quán)法保護的規(guī)則，在中國把人格權(quán)保護具體化，需要通過人格權(quán)法才能真正的實現(xiàn)和完成。
??? 　隨著民法強化對人格尊嚴的保護，人格權(quán)保護越來越重要，而且人格權(quán)的內(nèi)容體系是相對完整的，人格權(quán)的體系主要建立在對一般人格權(quán)和具體人格權(quán)區(qū)分的基礎(chǔ)上。人格權(quán)法體系大體包括一般規(guī)則、一般人格權(quán)、具體人格權(quán)，以及侵害人格權(quán)的救濟這幾部分。在確定有關(guān)具體人格權(quán)這方面，需要重點規(guī)定三項權(quán)利：
??? 　第一項是隱私權(quán)。很多學者已經(jīng)把隱私權(quán)看作是現(xiàn)代社會的重要特征，而不僅僅是一項民事權(quán)利，在很多國家甚至被上升到憲法上的權(quán)利。最近還出現(xiàn)一個新的概念“國家隱私主權(quán)”，把隱私權(quán)上升到國家主權(quán)的范疇，說明隱私權(quán)的日益重要。很多國家都已經(jīng)頒布了獨立的《隱私法》，說明隱私權(quán)的內(nèi)容非常豐富和復(fù)雜。我覺得至少人格權(quán)法應(yīng)當確定有關(guān)個人的私人生活安寧、通訊隱私、禁止竊聽攔截通訊等等。此外，住宅隱私、工作場所和生活隱私、個人私生活的秘密都非常復(fù)雜，包括個人身體隱私、健康隱私、財產(chǎn)隱私、家庭隱私、談話隱私、個人經(jīng)歷隱私等等，而且這些隱私是一種財產(chǎn)。我還建議，規(guī)定政府在保護個人隱私方面的義務(wù)和責任，這也是依法行政的重要內(nèi)容。這些內(nèi)容都寫進人格權(quán)法，內(nèi)容將是非常豐富和復(fù)雜。
?? 　 第二項是個人信息權(quán)。個人信息是與特定個人相關(guān)聯(lián)，反映個體特征的可以記載和識別的符號信息?，F(xiàn)在進入了一個信息社會，一個大數(shù)據(jù)的時代，隨著互聯(lián)網(wǎng)、數(shù)字化技術(shù)還有數(shù)據(jù)庫技術(shù)的發(fā)展，個人信息得到空前的記載?，F(xiàn)在大數(shù)據(jù)可以把方方面面的信息和碎片匯聚起來，形成各種不僅僅是商業(yè)化的利用，甚至對方方面面的政府決策起到了至關(guān)重要的幫助作用，所以提出一個數(shù)據(jù)驅(qū)動決策，這是很有道理的。與此相適應(yīng)的是怎么對個人信息進行充分保護成了全球范圍內(nèi)遇到的最重要一個課題，這充分反映了個人信息保護的重要性。個人信息保護首先涉及到權(quán)利性質(zhì)怎么定位的問題，究竟是財產(chǎn)權(quán)還是人格權(quán)，我個人歷來主張其雖然具有財產(chǎn)的屬性，但是本質(zhì)上主要方面還是人格權(quán)，而且必須要在人格權(quán)法加以規(guī)定。在人格權(quán)法規(guī)定才能夠彰顯一種法律平等保護和每一個人人格尊嚴的價值。如果我們說是一個財產(chǎn)權(quán)，好像每一個人享有個人信息的權(quán)利還可以分成三六九等，從人格權(quán)角度來看完全不是這樣，每一個人所享有的個人信息權(quán)，它的背后體現(xiàn)和彰顯的都是每一個人的人格尊嚴，法律要平等保護每一個人的個人信息權(quán)，不管他是一個窮人還是富人，不管是地位很高的人還是普通百姓，他所享有的個人信息都涉及到每一個人的人格尊嚴，所以都要平等受到保護。任何一個人，哪怕是流浪漢，對他的個人信息要在獲得其同意的情況下才能夠進行利用和處置，這就是保護每一個人個人信息的權(quán)利，這也是人格權(quán)法屬性所體現(xiàn)出來的。??? 個人信息之所以當成是個人人格權(quán)規(guī)定，也是因為在這種權(quán)利遭受侵害了以后，完全通過財產(chǎn)損害賠償?shù)姆绞奖Ｗo是有困難的。將來應(yīng)該不排除可以通過精神損害賠償和停止損害來救濟。
??? 　個人信息權(quán)作為人格權(quán)，也為個人信息保護法單獨制定提供了一個權(quán)利框架，同時也確定了未來人格權(quán)法制定的一些基本內(nèi)容，因為個人信息保護法本質(zhì)上就是要規(guī)定與個人信息保護有關(guān)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者、政府以及任何個人的義務(wù)和責任，這些義務(wù)責任的產(chǎn)生前提是界定了個人信息權(quán)。在人格權(quán)法中確定個人信息權(quán)人享有一種對他人請求保護信息完整的權(quán)利。所以個人信息單獨立法，前提還是應(yīng)該在人格權(quán)法里確認個人信息權(quán)。
??? 　第三項是確認網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的人格權(quán)。我一直認為應(yīng)該嚴格區(qū)分網(wǎng)絡(luò)謠言的兩種類型：一種是直接侵害個人私權(quán)，主要是侵害個人人格權(quán)；另一類主要是對公共利益的侵害，比如說造謠出現(xiàn)地震等等，鬧得人心惶惶，這其實是侵害了公共利益。對網(wǎng)絡(luò)謠言的類型進行嚴格區(qū)分以后，我們才能確定哪一種情況下政府要介入，哪一種情況下主要是承擔民事責任還是承擔刑事責任。但是因為現(xiàn)在人格權(quán)法里面沒有詳細規(guī)定網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的個人人格權(quán)，所以對這兩種情形沒有做嚴格的界定。我覺得我們的人格權(quán)法有必要規(guī)定網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的人格權(quán)。另外一個原因，因為網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下人格利益確實發(fā)生了一些變化，比如說在現(xiàn)實生活里面，像手機號碼、家庭住址等等，這些信息可以在特定主體之間進行傳播，不構(gòu)成對隱私的侵害，這些信息一旦出現(xiàn)網(wǎng)上，沒有經(jīng)過權(quán)益人的同意擅自掛在網(wǎng)上，向全世界傳播，受眾是很大的，影響很大，出現(xiàn)放大性效應(yīng)。這樣的信息可能成為個人重要的隱私，甚至核心隱私，因此一旦侵害應(yīng)該允許權(quán)益人獲得救濟。在日常生活里面，我們說個人經(jīng)常使用化名來實施各種行為，這種化名不一定受到保護，在網(wǎng)上使用得長久，這種化名也可能成為一種人格利益。所以網(wǎng)絡(luò)放大效應(yīng)也決定了很多日常生活中可能不認為是一種重要的人格利益，到了網(wǎng)上就轉(zhuǎn)化為人格利益，要求獲得保護。而且網(wǎng)上的這些人格利益往往表現(xiàn)出一種集合的特點。也就是說各種人格利益經(jīng)常交織在一起，對一種人格利益的侵害可能導(dǎo)致對多種人格利益的侵害，比如說個人的聲音、肢體語言、形體動作，甚至個人偏好等等，都可能匯集在一起形成特殊的人格利益，在網(wǎng)上非法的利用會構(gòu)成侵權(quán)。而且網(wǎng)上人格利益很容易隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展被利用、可以被商業(yè)化，這是在日常生活里面所可能沒有遇見的。網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)有它特殊的特征，所以我一直認為任何人在網(wǎng)上發(fā)布對他人名譽侵害的信息，或者非法披露他們的隱私，只要實施這種行為，因為受眾是無限的，可以推定造成了一定的社會影響，同時推定受害人遭受了嚴重的精神損害，應(yīng)該給予精神損害賠償。在網(wǎng)上只要實施這種行為，就應(yīng)該推定受害人遭受了嚴重的精神損害。在我們的人格權(quán)法里特別規(guī)定網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的人格權(quán)，意義重大，而且這對受害人的保護也是必要的，也充分適應(yīng)了今天互聯(lián)網(wǎng)和信息社會發(fā)展的需要。時間快到了，我先講到這里，謝謝大家！
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楊震：
??? 　謝謝王利明教授精彩的發(fā)言。做第二個主題發(fā)言的是原全國人大法工委民法室主任姚紅，大家歡迎，時間15分鐘。
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姚紅：
??? 　各位老師、各位專家上午好，一年多以來，我們除了在修改消費者權(quán)益保護法，在其他的民事法領(lǐng)域沒有多大的作為。我覺得自己還是有義務(wù)把現(xiàn)在所要做的工作以及下一步可能做的工作向大家做個匯報。我今天向大家匯報如下問題：第一，向大家匯報一下現(xiàn)在正在修改的消費者權(quán)益保護法。第二，介紹一下未來可能會涉及到哪些民事立法。第三，主要回應(yīng)一下剛才開幕式時大家都很關(guān)心的民法典問題。
??? 　先向大家介紹第一個問題，關(guān)于消費者權(quán)益保護法的修訂。消費者權(quán)益保護法是93年制定的法律，這個法律實施20多年了，對于保護消費者合法權(quán)益、促進社會主義經(jīng)濟發(fā)展確實發(fā)揮了作用。隨著經(jīng)濟社會不斷發(fā)展，國家的消費方式、消費結(jié)構(gòu)和消費理念都發(fā)生了很大的變化，所以這部法到了修改的時候。嚴格講起來，本來這部法是由國家工商總局負責修改，提交國務(wù)院法制辦，然后交給全國人大修改。但是這部法律涉及到每個人的基本權(quán)益，最后決定由全國人大直接修改，不再經(jīng)過前述相關(guān)機關(guān)層面。這一年多以來，我們主要是做消費者權(quán)益保護法的修改工作，且已經(jīng)過全國人大常委會的兩次審議，修改稿都已經(jīng)掛到網(wǎng)上，我想在座的各位學者可能大部分同志都已經(jīng)看到了，為了使大家了解一下修改的內(nèi)容，我先介紹這部法律修改的主要內(nèi)容，然后講一講目前對哪些問題還有一些爭議或者其他的考慮。
??? 　對消費者權(quán)益保護法修改的主要內(nèi)容，這一次消費者權(quán)益保護法的修改在五大方面做了修改：第一方面，關(guān)于充實細化消費者權(quán)益的規(guī)定，這種充實細化主要體現(xiàn)在三個方面：明確了個人信息保護，完善了三包的規(guī)定，加大了對欺詐行為的懲罰性賠償力度。比如個人信息保護主要從四個方面做了修改：一是明確規(guī)定消費者在購買商品和接受服務(wù)的過程中享有姓名權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)等各類信息得到保護。二是經(jīng)營者收集使用消費者的個人信息應(yīng)當遵循正當合法的原則。三是經(jīng)營者和工作人員對收集使用的消費者個人信息必須嚴格保護。四是明確規(guī)定經(jīng)營者沒有經(jīng)過消費者同意或者消費者明確表示拒絕，不得向其發(fā)送商業(yè)信息。完善三包方面，七天內(nèi)可以退貨，過了七天主要是修理，如果是經(jīng)過兩次修理還有質(zhì)量問題的可以退貨，對于欺詐的懲罰性損害賠償，原來是商品價格兩倍的賠償，這次分情況：一種是造成損失，不涉及到人身健康方面，沒有重大的損失，現(xiàn)在提高到商品和服務(wù)價格的三倍，考慮到有一些商品太便宜了，比如10塊錢買的，三倍是30塊錢，現(xiàn)在有一個最低底線，最低賠償500元。造成人身傷害的要賠償受害人所受損失的三倍，這是一審稿、二審稿的規(guī)定，以細化對消費者權(quán)益的保護。
??? 　第二方面，強化了經(jīng)營者的義務(wù)和責任。主要體現(xiàn)在四個方面：一是強調(diào)經(jīng)營者誠信經(jīng)營義務(wù)。二是明確召回缺陷產(chǎn)品的義務(wù)。三是明確規(guī)定了經(jīng)營者在某些侵權(quán)行為中的舉證責任。四是強化了廣告經(jīng)營者、發(fā)布者和廣告代言人的責任。比如強調(diào)經(jīng)營者誠信經(jīng)營義務(wù)，明確規(guī)定經(jīng)營者向消費者提供商品和服務(wù)的時候，必須恪守誠實信用，保證消費者合法權(quán)益。除了對他們進行懲罰以后，有關(guān)部門要記錄信用檔案，對社會公示，強調(diào)誠信義務(wù)。明確規(guī)定對一些耐用的消費品，比如說計算機、機動車、電視機、電冰箱，在六個月內(nèi)發(fā)現(xiàn)瑕疵的話，是由經(jīng)營者來承擔舉證責任。廣告經(jīng)營者、發(fā)布者如果知道是虛假廣告還做發(fā)布的話，承擔連帶責任。
??? 　第三方面，規(guī)范網(wǎng)絡(luò)購物等新消費方式，主要體現(xiàn)在三個方面：一是保護消費者的知情權(quán)，二是保護消費者的選擇權(quán)，三是保護消費者的損害賠償請求權(quán)。比如講到保護消費者的知情權(quán)，草案明確規(guī)定，采用非現(xiàn)場消費的，比如說網(wǎng)絡(luò)、電視、電話、郵購方式購物的，以及現(xiàn)在提供金融消費的，這種時候必須向消費者提供經(jīng)營地址、聯(lián)系方式、商品數(shù)量質(zhì)量等等信息。保護消費者損害賠償請求權(quán)，對于這一點如果銷售者是利用網(wǎng)絡(luò)平臺來銷售產(chǎn)品的，那么二審稿規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)平臺的責任問題。
??? 　第四方面，進一步發(fā)揮消協(xié)的作用。主要體現(xiàn)在三個方面，規(guī)定消協(xié)要向消費者提供信息和服務(wù)，引導(dǎo)合理的消費環(huán)境。在保護法律法規(guī)就質(zhì)量問題的強制性標準時，要聽消協(xié)的意見。規(guī)定了消協(xié)提起公益訴訟的權(quán)利。
??? 　第五方面，進一步明確了行政部門的監(jiān)管職責，主要體現(xiàn)在三個方面：一是規(guī)定行政部門在各自職責范圍內(nèi)對產(chǎn)品進行抽檢，對于損害消費者的產(chǎn)品要召回。二是規(guī)定了消費者向行政部門的申訴，行政部門要在多長時間處理，并給消費者反饋。三是加大對違反消法行為的懲罰力度。
?? 　 下面匯報一下第二個問題，關(guān)于消法進一步修改的意見。
?? 　 第一，消法調(diào)整范圍問題。歸納起來有這么幾方面：
??? 　一是消法適用的主體是不是僅限于自然人？原則上講，消法主要是對弱勢群體提供保護的一部法律，法人購買商品是可以通過合同法進行調(diào)整的，貫徹契約自由，原則上對法人不適用消法。但是有一些機關(guān)、單位、企業(yè)為他的職工購買福利用品，比如洗發(fā)水等，實際上歸結(jié)到個人使用了，這一些應(yīng)當受消法保護，在消法里沒有明確規(guī)定凡是法人購買的都不受消法保護。
??? 　二是大家說生活消費概念非常不清晰。曾經(jīng)立法過程中，有人說是不是用“非營利性”來界定，經(jīng)研究發(fā)現(xiàn)這也有困難。比如大家現(xiàn)在說消費者買房，買一套房自己居住，買第二套房可能要出租，你這個出租到底是營利的呢還是不營利的呢，我覺得就是仁者見仁、智者見智，有的說我出租了收了租金就是補貼家用，你說是營利的，好像買第二套房就不屬于消費者了，這也很難說，所以研究來研究去這一刀還是不敢切。
??? 　三是消法是否調(diào)整醫(yī)療、教育、商品房消費。對于醫(yī)療、教育的問題我們也開了很多次座談會，總體來講很多同志認為，現(xiàn)在這種義務(wù)教育或者是學歷教育，還有很多公立醫(yī)院給老百姓看病，本身不是經(jīng)營性的，所以不應(yīng)當納入消法。但是我們必須看到，現(xiàn)在像新東方這樣的教育，周末各種各樣的培訓(xùn)班，本身是經(jīng)營行為，不完全排除在消法的范圍。包括醫(yī)療，有一些醫(yī)療是美容性醫(yī)療，如果是排除在消法范圍之外也不行。但是在消法上明確哪些進來哪些不進來，確實比較困難。最后對生活消費就沒有做改動，我們認為現(xiàn)在的表述含義范圍還是比較寬的，為將來也是留有余地的。大家看第二條，雖然是生活消費，第三條有一個經(jīng)營者的概念，通過這兩條的互動，我們想把完全是經(jīng)營性的買東西排除出去。
??? 　四是大家都提到知假買假是不是消法問題，這個問題在生活當中確實有不同的意見。就像王海打假，完全不是因為個人消費的問題，而是為了經(jīng)營，它的存在對于保護廣大消費者權(quán)益還是合理的。所以這些東西不要去限定，對這些東西我們現(xiàn)在也是很難說在或者不在這個里面。這條至少在二審稿的時候沒有改動。
??? 　第二，無理由退貨能不能由當事人另行約定的問題。通過網(wǎng)絡(luò)、電話這樣的交易，買的商品有一個七天內(nèi)無理由退貨制度。一審稿規(guī)定無理由退貨，一審以后有一些委員說無理由退貨的范圍太寬，有一些產(chǎn)品不適合無理由退貨。二審稿的時候就說有一些商品不適用于無理由退貨，比如說書刊、雜志，看完了你說退貨了，還有計算機軟件不適用于無理由退貨。但是這次二審稿以后有同志提出全面的執(zhí)行無理由退貨，現(xiàn)在恐怕一刀切不合適。目前像天貓、京東這樣大的企業(yè)在網(wǎng)上退貨比較規(guī)范，跟消費者約定無理由退貨沒有問題。淘寶網(wǎng)上有90%的小賣家，實際上是小企業(yè)發(fā)展孵化的定位，主要提供廉價和個性化的商品，如果都實行無理由退貨，對于小賣家的沖擊特別大，最終廣大消費者會受到損害。而且如果實行全面的無理由退貨，會不會有人為了整倒賣家故意退貨，造成惡意競爭。所以是不是能夠允許另有約定。但是有一些人反對，如果把七天內(nèi)無理由退貨強制性規(guī)定取消以后，會不會大家都會約定不實行無理由退貨，這樣對消費者是不是有利。還有人說可以允許商家有這樣的約定，但是必須高于法定的條款。還有無理由退貨還是放給商家和消費者雙方約定為好，由市場調(diào)節(jié)，是不是考慮可以給無理由退貨開一個口子，現(xiàn)在我們還在研究這個問題。
??? 　第三，對于商品和服務(wù)不符合質(zhì)量要求，要不要限定退貨條件。剛才講了這次強化三包的規(guī)定，明確規(guī)定質(zhì)量不符合要求的七日內(nèi)可以退貨，超過七日必須附加一個條件，必須經(jīng)過兩次修理，或者必須符合合同法違約的條件才能退貨，否則不能退貨。在討論的時候有人說，干嘛修兩次才能退，有的東西修兩次不怎么好了，只要是質(zhì)量問題超過七天也應(yīng)該給我退貨，不要設(shè)定這個條件。當然也有人反對，比如一個汽車，只是玻璃有點問題，那修了兩次以后，是不是能夠把全車都退了呢，這也是我們聽到的意見。
??? 　第四，關(guān)于網(wǎng)絡(luò)交易平臺的責任。我們在二審稿規(guī)定，原來有一個“展銷會”上來以后，找不到商家可以找展銷會，原來把網(wǎng)絡(luò)的交易也跟展銷會的舉辦者一樣的責任，找不到了，就由平臺承擔責任。原來規(guī)定平臺先承擔責任，這次立法的時候有一些人認為，現(xiàn)在的平臺賣家太多了，跟展銷會不一樣，展銷會畢竟就在那個房子里面，幾百家都能夠控制，現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)淘寶是600萬家，對于審查平臺根本做不到實質(zhì)審查，因為現(xiàn)在工商、公安信息不向平臺透露數(shù)據(jù)的，所以對他的質(zhì)量怎么樣是沒法控制的。如果讓平臺承擔責任，對于平臺的發(fā)展可能影響比較大。
??? 　關(guān)于懲罰性賠償?，F(xiàn)在把懲罰性賠償分為兩塊：一塊是沒有造成人身傷亡或重大損害；另外是如果造成人身財產(chǎn)重大傷害，甚至造成死亡的，二審稿規(guī)定三倍的賠償。審議的時候有一些委員說太低了，還要提高，比如北京市的標準，現(xiàn)在人均死亡是70萬，如果本數(shù)是70萬，再加懲罰性三倍，就是280萬。對于一個黑心企業(yè)來講，可能問題不大，但對于一個個體賣家來講，數(shù)額真的要考慮。
??? 　最后，消法可能今年就要通過。下一步是著作權(quán)法，在國務(wù)院法制辦那里，馬上要提到我們這改。我最后回應(yīng)一句話，大家都很關(guān)心民法典的問題，在今年的7、8月份，在中國政法大學開了一個專家研討會，當時專家對于要不要搞法典意見也是不統(tǒng)一的，現(xiàn)在物權(quán)法、侵權(quán)責任法等等出來了，下一步怎么走我不知道，但是要不要搞民法典大家要回答一個問題，就是民法典的“必要性”，目前有這么多民事立法了，法典與否的差別在哪些地方。制定民法典以后對國家的民事司法實踐有哪些更有利的地方，這一定要說服有關(guān)方面。
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楊震：
??? 　謝謝姚紅的發(fā)言。現(xiàn)在進行第三個主題發(fā)言的是最高人民法院民事審判庭第四庭庭長羅東川教授，大家歡迎！
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羅東川：
??? 　各位老師、專家、學者大家上午好！非常高興有機會來到西南政法大學參加民法學研究會的年會，這也是一次盛會，對我來講是一次難得的學習機會。
??? 　這次準備了一些民事審判情況，給大家做一個介紹。
??? 　第一，我把民事審判的工作和特點給各位專家做一個介紹。民事審判工作在法院的工作當中始終居于一個非常重要的地位，這幾年雖然說可能對刑事審判工作關(guān)注很多，特別是07年死刑復(fù)核收回最高院之后。我想民事審判對經(jīng)濟社會發(fā)展，始終是重要的內(nèi)容。特別是這幾年每年民事案件的數(shù)量在600萬件左右，占整個法院工作量很大的比例。在法院，講的“案多人少”也好，還是“打官司難”也好，我想主要還是針對民商事案件，我們對民商事應(yīng)該要重視。在2010年，最高法院曾經(jīng)向全國人大常委會做了一個專題報告，關(guān)于民事審判的工作情況，在這個報告當中講民事審判的幾個特點，一個是涉及的范圍廣，涉及到經(jīng)濟社會生活的各個方面。還有案件的數(shù)量大、還有增長快、還有新型案件多，最后是審理難度大，這是對民事審判工作特點的介紹。
??? 　第二，審理難度大?，F(xiàn)在的民事案件涉及到當事人的切身利益，矛盾非常激烈。應(yīng)該講法官感受到了前所未有的壓力和責任，這兩年也看了關(guān)于法官流失、辭職這樣的情況，確實是面臨著巨大的挑戰(zhàn)。這里面有司法的環(huán)境、司法的公信力、司法的權(quán)威這樣一些問題，所以我想民事審判應(yīng)該講有巨大的進步。現(xiàn)在全面進入到經(jīng)濟社會生活的各個方面，現(xiàn)在要著力去解決，特別是現(xiàn)在對個案的關(guān)注成為熱點，應(yīng)該說民事審判面臨巨大的壓力。前些年關(guān)于南京彭宇案件的審判，這么多年來學者專家和社會上還在關(guān)注。其實那個案件的處理還是案件事實沒有弄清楚。二審?fù)ㄟ^調(diào)解方式結(jié)案，后來導(dǎo)致社會上的誤解。所以去年的兩會也是相關(guān)部門召開新聞發(fā)布會，把案件的事實真相做了評估。當初彭宇下車的時候和老太太發(fā)生了沖撞，兩個人下車有交錯，也有派出所的談話記錄證明?，F(xiàn)在法官在裁判的時候面臨很多的壓力。特別是最近也有文件規(guī)定關(guān)于防止冤家錯案終身責任問題，這是我們現(xiàn)在面臨的嚴峻課題。
??? 　第三，我們是從2000年建立“大民事”審判格局，建立了四個民事審判庭，并有它的基本分工，民事案件有傳統(tǒng)的民事案件加上房地產(chǎn)案件。隨著十多年的實踐，現(xiàn)在這些審判庭走更多追求共同的理念，還是追求專業(yè)性，這是面臨的問題?，F(xiàn)在民三庭負責知識產(chǎn)權(quán)案件，民四庭負責涉外商事案件，民二庭負責商事審判。這四個庭涉及到共同的問題，在審判的標準、尺度這個方面確實需要很好的進行研究。這是對民事審判基本情況的介紹。
??? 　接下來介紹我們目前民事審判的一些熱點、難點、重點問題。在案件當中我覺得合同案件的處理問題，特別是合同的效力案件處理的問題在各個庭有差異。因為合同案件在幾個民庭占了比較大的比例。這周二我旁聽了一個庭審，感覺確實是比較復(fù)雜，是一個涉外房地產(chǎn)的糾紛，一個個人從一個房地產(chǎn)開發(fā)公司買了200套房子，是付現(xiàn)金，交付了以后公司出了三張收據(jù)，蓋了單位的公章。然后老板卷款潛逃，工程沒辦法繼續(xù)，市政府就來接手這個項目，后來把這個項目讓另外一個公司來全部接手。接手以后房地產(chǎn)部門把允許商品房預(yù)售的決定撤銷，后來賣給其他人，現(xiàn)在對這樣一個案件法院應(yīng)該怎么來處理，這里面確實涉及到許多問題。還有一個山東的案件，也是幾千萬，把合同價款付了，后來覺得標的物不值得這么多錢，后來還到公安部門去告了一個刑事的詐騙。我想在合同的糾紛當中現(xiàn)在確實呈現(xiàn)的狀況比較復(fù)雜。剛才講的房屋買賣也涉及到刑事，還涉及到行政，所以合同方面，值得我們關(guān)注，還包括今天講的用合同來解決消費者權(quán)益保護法等問題。
??? 　此外，網(wǎng)絡(luò)發(fā)展帶來的糾紛，過去更多的是網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)糾紛?，F(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)商業(yè)活動越來越頻繁，特別是像前兩年阿里巴巴的促銷，銷售量很大，這對今后的民商事審判活動帶來巨大的沖擊。其他的比較重要的像勞動爭議、房地產(chǎn)、醫(yī)療糾紛這些都是我們要去關(guān)注的。最新的案件是金融危機帶來的獨立保函糾紛，在這方面與民法有非常密切的關(guān)系。
??? 　最后一個方面，在最高人民法院民事司法解釋的起草和案例指導(dǎo)也值得關(guān)注?，F(xiàn)在司法解釋是統(tǒng)一立項，力爭保證質(zhì)量?，F(xiàn)在制定的過程也像立法一樣，周期非常長，沒有發(fā)揮及時指導(dǎo)審判的作用，現(xiàn)在基本上做得比較系統(tǒng)。在司法解釋形成當中，實際上還有“批復(fù)”的形式，根據(jù)實際情況對發(fā)生的案件做批復(fù)，在這方面要做更多的工作。現(xiàn)在民一庭負責對民間借貸的司法解釋，現(xiàn)在這個問題非常難處理。民二庭重點對公司法、證券法案件做得比較多。民四庭對獨立保函案件做得比較多。我想指導(dǎo)案例制度應(yīng)該講對整個審判的指導(dǎo)有非常重要的作用，需要花大力氣，特別是現(xiàn)在強調(diào)要調(diào)解，好多案件沒有花大力氣去研究，希望更多的學者來研究。
??? 　謝謝大家！
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楊震：
??? 　謝謝羅東川教授的發(fā)言。最后請孫憲忠教授發(fā)言。
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孫憲忠：
??? 　謝謝，我想講講物權(quán)法的問題，特別是中國農(nóng)村現(xiàn)在的土地權(quán)利狀況。我近年來做了很多的調(diào)查，發(fā)現(xiàn)在農(nóng)村的土地權(quán)益制度建設(shè)上，法律規(guī)定和現(xiàn)實情況差距較大。我簡單的說一下七個問題。
??? 　第一，現(xiàn)在農(nóng)村集體經(jīng)濟組織，是所有權(quán)里的主體形態(tài)，法律上來講其地位是很崇高的。但是在東部發(fā)達地區(qū)集體經(jīng)濟組織早就被各種各樣的股份制公司替代，在西部農(nóng)村地區(qū)和其他地方被村民自治委員會替代。
??? 　第二，集體所有權(quán)。發(fā)達地區(qū)農(nóng)村集體的財產(chǎn)量非常之大?？晌鞑坑幸恍┑胤?，集體財產(chǎn)就剩下道路了。
??? 　第三，集體組織的成員權(quán)。這基本上是一個抽象性的權(quán)利，僅僅包括投票權(quán)等等。但現(xiàn)實中間把集體組織成員權(quán)變成了股份，抽象的權(quán)利變成股權(quán)，增人不增地，減人不減地，這些好處都實現(xiàn)了。法律上說了，嫁出去的女兒自然沒有這個權(quán)利，嫁出去的女兒沒有這個權(quán)利，但是娶進來的媳婦有沒有這個權(quán)利呢？麻煩很大，實際上成員權(quán)演化成民法上的權(quán)利，物權(quán)法規(guī)定的成員權(quán)很稀松。
??? 　第四，土地承包經(jīng)營權(quán)。如果長久沒有期限，其跟所有權(quán)有什么區(qū)別？積極的方面，農(nóng)民權(quán)利得到確認；消極方面農(nóng)民的小塊地，想合成集體農(nóng)產(chǎn)非常麻煩。
??? 　第五，宅基地的使用權(quán)問題。更多的要立法，要盤活，甚至要出現(xiàn)“地票制”，比如成都、重慶。
??? 　第六，集體建設(shè)用地使用權(quán)。物權(quán)法在這里沒有得到肯定。這幾天我參加調(diào)研又提到這個問題，這涉及對小產(chǎn)權(quán)房問題的解決，問題很大。
　　第七，城鎮(zhèn)化帶來農(nóng)民各種權(quán)益的變化?，F(xiàn)在農(nóng)民“帶地入市”，很多人在城里居住好幾代了，在農(nóng)村還有地。城鎮(zhèn)化中間的地權(quán)問題真的很復(fù)雜。
　　時間有限我只能把目前調(diào)研的情況給大家簡要匯報一下。
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楊震：
??? 　謝謝孫憲忠教授的發(fā)言。主旨發(fā)言結(jié)束。

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（以上整理的發(fā)言稿未經(jīng)發(fā)言人本人審閱）