中國商法學研究會2012年年會

簡報（第一期）

開幕式

??????? 2012年6月23日，中國商法學研究會2012年年會在重慶大學B區(qū)科學會堂舉行開幕式。本屆年會的主題為：改善民生與商法發(fā)展。年會共討論四個議題：議題一為商事糾紛解決機制研究，議題二為公司法、證券法、保險法、破產(chǎn)法等法律的實踐評估與研究，議題三為票據(jù)法、證券投資基金法修訂研究，議題四為民間借貸與金融秩序的商法規(guī)則。開幕式由中國商法學研究會副會長朱慈蘊教授主持，中國法學會秘書長林忠梁、重慶大學黨委副書記白晨光、重慶市高級人民法院常務副院長余捷、重慶大學法學院院長陳忠林、中國商法學研究會會長王保樹相繼作了發(fā)言，并預祝本次大會能夠取得圓滿成功。開幕式結束后，與會的各位專家學者在重慶大學B區(qū)操場合影留念。

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大會主題發(fā)言

??????? 大會主題發(fā)言部分由中國政法大學趙旭東教授、華東政法大學顧功耘教授聯(lián)合主持。本屆大會的主題發(fā)言在充分考慮理論與實務的代表性的情況下，確定了六位發(fā)言人，其主要發(fā)言內容如下：

??????? 第一位發(fā)言人? 盧文道（上海證券交易所法律部總監(jiān)）
??????? 題目：資本市場創(chuàng)新發(fā)展與《證券法》修改完善

??????? 盧文道先生首先指出2011年以來，我國的資本市場正在經(jīng)歷自股票交易市場建立、股權分置改革后的第三次法律制度大變革，在這個過程中，實務界存在很多的問題與困惑，亟待學界從理論上予以分析論證。接著，盧文道先生歸納了我國資本市場法制改革的六大主要問題，即：（1）證券法的調整范圍；（2）發(fā)行制度的改革；（3）上市公司退市制度之完善；（4）如何規(guī)范“合格投資者”；（5）內幕交易的確定標準；（6）我國證券交易所的改革方向。盧文道先生做完主題發(fā)言后，顧功耘教授作了一個簡短的點評，并借此機會邀請廣大專家學者積極參加將于今年年底在華東政法大學舉辦的“上證法制論壇”。
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??????? 第二位發(fā)言人 雷興虎（中南財經(jīng)政法大學法學院教授、博士生導師）
??????? 題目：商法理念及其在商事立法和司法中的適用

??????? 雷興虎教授首先介紹了商法理念內涵的界定問題，并指出商法理念是人們關于商法本質的理性認識和根本理念，是對商法所應達到的終極目標及其實現(xiàn)途徑的一種理想和信念。接著，雷興虎教授對商法理念的主要內容與體系建構進行了論述，并提出了商法理念的內容和體系構成應當包括以下四個方面，即：營利為本、商人自治、風險防范、社會責任。最后，雷興虎教授對商法理念在商事立法和商事司法過程中的適用問題進行了分析。雷興虎教授發(fā)言完畢后，顧功耘教授作了一個簡短的點評，并指出商法理念這一商事法基礎問題的研究，對于商法學科的發(fā)展是非常有益的。

??????? 第三位發(fā)言人 吳建斌（南京大學法學院教授）
??????? 題目：公司糾紛指導性案例的效力定位

??????? 吳建斌教授首先指出最高人民法院發(fā)布的指導性案例8涉及公司僵局司法強制解散糾紛，雖明確是否盈利不影響公司僵局的認定，頗有新意，但卻存在明顯疏漏。接著，吳建斌教授對兩高的不同立場展開論述，并指出最高院和最高檢賦予指導性案例不同的效力，前者傾向于拘束力，后者局限于說服力，這種制度差異適用于紛繁復雜的公司糾紛審判實踐，勢必更難達致司法統(tǒng)一的預期目標。最后，吳建斌教授通過檢討最高院公司糾紛指導性案例的內在缺陷，比較兩大法系判例的不同地位和性質以及判例法本身所具有的拘束力和說服力雙重屬性，順應公司立法的任意法趨勢，可得出不宜賦予公司糾紛指導性案例拘束力而僅限于說服力似乎更為妥當?shù)慕Y論。

??????? 第四發(fā)言人 羅勇（重慶大學法學院教師，留日博士）
??????? 題目：探析我國股東代表訴訟的前置程序——以“股東書面請求制度”為中心

??????? 羅勇博士認為，在股東代表訴訟中，經(jīng)營權和所有權的對抗關系派生出公司起訴判斷權與股東代表訴訟之間的矛盾。股東書面請求制度作為訴訟的前置程序，我國公司在進行審查時，只具有形式判斷權，但該制度依然具有必要性，可以有效防止股東濫訴，保證公司的意思自治權。但公司有可能濫用該審查權，對書面請求過分挑剔，使得股東的內部救濟淪為空談。在這一點上日本的制度較為完善。日本商法中，公司有責任將不起訴理由通知股東，這一制度可以賦予公司對代表訴訟進行判斷，對書面請求制度起到了很好的補充；而在書面請求的效力方面，日本法院認為對于未采取前置程序的訴訟一律予以駁回，而瑕疵如果能在訴訟上予以愈合，就不必一律駁回。我國在修訂公司法時可以借鑒這些經(jīng)驗。羅勇博士發(fā)言完畢后，顧功耘教授作了一個簡短的點評。

??????? 第五位發(fā)言人? 王亦平（北京工商大學法學院教授）
??????? 題目：民間借貸法律效力的認定標準

???????? 王亦平教授指出民間借貸問題是近年來理論界與實務界研究及討論的熱點話題。民間資本作為一種融資渠道，若對其加以合理、明確的規(guī)范和有效地控制，對于緩解社會對資金需求的壓力，穩(wěn)定社會經(jīng)濟生活具有重要的意義。進而王亦平教授指出，規(guī)范民間借貸的關鍵在于明確民間借貸合法與非法的邊界，包涵以下三個判斷標準：（1）借貸雙方簽訂的借款協(xié)議是否系自愿達成；（2）企業(yè)是否以公告的形式向外部不特定的主體籌集資金；（3）企業(yè)借款的用途是否符合國家的產(chǎn)業(yè)政策。王亦平教授做完主題發(fā)言后，趙旭東教授作了簡單的點評，對于民間借貸問題的理論研究價值給予了充分的肯定。

??????? 第六位發(fā)言人? 鄭曙光（寧波大學法學院教授）
??????? 題目：溫州金融改革實驗區(qū)實踐對金融制度創(chuàng)新評析

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??????? 鄭曙光教授首先從溫州金融改革的價值取向及地方樣本特征兩個方面分析了溫州成為全國金融改革試驗區(qū)的原因。接著，提出構建服務微小企業(yè)的多層次金融體系以實現(xiàn)對金融組織的制度創(chuàng)新，在金融制度創(chuàng)新層面上建立多層次區(qū)域性的金融組織體系。其次，引導民間金融從“地下”轉至“地上”以實現(xiàn)借貸行為控制的制度創(chuàng)新，使民間資本投入合法、正規(guī)渠道，發(fā)揮民間資本對經(jīng)濟發(fā)展的作用。最后，鄭曙光教授指出小額貸款公司、村鎮(zhèn)銀行、農(nóng)村資金互助社的建立有利于金融市場和金融組織制度創(chuàng)新，為民間資本的引入也創(chuàng)造了機會，但如何在試點的基礎上實現(xiàn)長足發(fā)展還需要在政策環(huán)境上給予生存和發(fā)展空間，在法律制度上給予有效的促進和規(guī)范。

??????? 鄭曙光教授作完主題發(fā)言后，顧功耘教授對六位學者的大會主題發(fā)言做了一個綜合評述。最后，朱慈蘊副會長對六位發(fā)言學者表示感謝，并將下午的分組討論安排做了簡要介紹。中午12:00時，與會的專家學者在重慶大學科苑酒店共聚午餐。午餐結束后，與會的專家學者乘車前往重慶天來大酒店，進行下午的分組討論。

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