時(shí)間:2013-11-22 來(lái)源: 責(zé)任編輯:admin
首屆“全國(guó)民法基礎(chǔ)理論與民法哲學(xué)論壇”簡(jiǎn)報(bào)四
主題論壇
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時(shí)間:2013年11月9日,9:45—12:00
地點(diǎn):大連海事大學(xué)綜合樓國(guó)際會(huì)議報(bào)告廳
主題論壇主持人李建華(吉林大學(xué)法學(xué)院教授):
尊敬的各位來(lái)賓、各位老師、各位同學(xué),大家好!今天上午,論壇從剛才的中遠(yuǎn)報(bào)告廳到現(xiàn)在的國(guó)際會(huì)議報(bào)告廳,經(jīng)過(guò)了暫短的茶歇休息,下面,主題論壇馬上開(kāi)始。
下面,我宣讀中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)王利明會(huì)長(zhǎng)給本屆論壇的賀詞。
經(jīng)過(guò)改革開(kāi)放三十年的不懈努力,中國(guó)的民事立法取得了重大進(jìn)展,以民法等部門(mén)法為主干的中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系已基本形成,中國(guó)法治建設(shè)逐步進(jìn)入“后法律體系時(shí)代”。在這一中國(guó)法治發(fā)展的重要轉(zhuǎn)型時(shí)期,中國(guó)民法學(xué)界一方面要致力于推動(dòng)民法典的出臺(tái),另一方面也要專注于民法基礎(chǔ)理論乃至民法哲學(xué)等領(lǐng)域的思考。首屆“全國(guó)民法基礎(chǔ)理論與民法哲學(xué)論壇”的召開(kāi)可謂正逢其時(shí)!在此,我衷心祝愿本次論壇順利成功!衷心感謝為本次論壇順利召開(kāi)付出心血和努力的老師們,同學(xué)們!衷心感謝為本次論壇提供寶貴支持的機(jī)構(gòu)和人員!我希望在以王利民教授為會(huì)長(zhǎng)的遼寧省民法學(xué)會(huì)的具體協(xié)調(diào)、安排下,“全國(guó)民法基礎(chǔ)理論與民法哲學(xué)論壇”能夠越辦越好!謝謝大家!中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)會(huì)長(zhǎng)王利明。2013年11月8日。
在此,我們對(duì)王利明會(huì)長(zhǎng)的賀詞表示衷心感謝。
??? 下面,我們開(kāi)始今天上午的論壇。
今天論壇的主題有兩個(gè),一是“民法精神與中國(guó)法治”,二是“民法的制度基礎(chǔ)與根據(jù)”,分上、下兩個(gè)單元進(jìn)行。彭誠(chéng)信教授在給論壇的回復(fù)中認(rèn)為,第一個(gè)主題具有民法精神的宏觀視野,第二個(gè)主題側(cè)重民法具體制度中的內(nèi)在理念。
每個(gè)單元,我們有請(qǐng)一位主持人主持,有請(qǐng)三位主題發(fā)言人,臺(tái)下嘉賓和與會(huì)者,都有參與機(jī)會(huì)。主題發(fā)言人和其他參與人的發(fā)言,要圍繞論壇主題進(jìn)行。其中,主題發(fā)言人的首輪發(fā)言不超過(guò)7分鐘,接續(xù)發(fā)言和互動(dòng)發(fā)言,每次不超過(guò)3分鐘,請(qǐng)各位發(fā)言者遵守時(shí)間。
下面,有請(qǐng)第一單元主持人,大連海事大學(xué)法學(xué)院王利民教授。
第一單元主持人王利民(大連海事大學(xué)法學(xué)院教授):
尊敬的各位來(lái)賓、各位老師、各位同學(xué),大家好!我是主題論壇的第一單元主持人王利民,本單元論壇的主題是:民法精神與中國(guó)法治。這應(yīng)當(dāng)是一個(gè)命題作文,這一主題需要破解的主要問(wèn)題是:什么是民法精神?民法精神與法治的關(guān)系是什么?在中國(guó)為什么要強(qiáng)調(diào)民法精神?中國(guó)社會(huì)民法精神的生態(tài)性缺失,如何培養(yǎng)中國(guó)社會(huì)的民法精神。
下面,有請(qǐng)本單元的三位主題發(fā)言人,他們是:吉林大學(xué)法學(xué)院蔡立東教授、中國(guó)政法大學(xué)易軍教授、中南大學(xué)法學(xué)院許中緣教授。
三位好!我本人這幾年也關(guān)心民法精神的理論研究,我本人的民法和民法學(xué)思考與研究,最后都?xì)w結(jié)到民法精神的范疇與研究,前幾年,我出版了一本叫《民法的精神構(gòu)造——民法哲學(xué)的思考》的書(shū)。今天我也特別想請(qǐng)三位就民法精神發(fā)表一下自己的真知灼見(jiàn)。通過(guò)這樣一個(gè)機(jī)會(huì)了解你們對(duì)民法精神和中國(guó)法治精神這樣一個(gè)理論的理解和闡釋。也給我們?cè)谧募钨e和學(xué)者提供精彩的學(xué)術(shù)觀點(diǎn)。首先就請(qǐng)立東教授發(fā)表你的觀點(diǎn)。
主題發(fā)言人蔡立東(吉林大學(xué)法學(xué)院教授):
尊敬的司老師,尊敬的單院長(zhǎng),各位老師、各位同學(xué),大家上午好!作為第一個(gè)發(fā)言的,我想表達(dá)一點(diǎn)我自己的感想。學(xué)術(shù)發(fā)展是通過(guò)兩個(gè)力量推動(dòng)的,一個(gè)是學(xué)術(shù)研究的力量,一個(gè)就是學(xué)術(shù)組織的力量。今天,中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)和遼寧省法學(xué)會(huì)民法學(xué)研究會(huì)給我們提供這樣一個(gè)非常好的平臺(tái)。我還是要特別要感謝王利民老師對(duì)我們民法哲學(xué)研究的有效的組織。針對(duì)今天我報(bào)告的主題,我想要談一談我們中國(guó)特色的民法轉(zhuǎn)型模式是一個(gè)什么樣的狀態(tài)。實(shí)際上我覺(jué)得中國(guó)的法學(xué)向世界其他國(guó)家的法學(xué)索取的多,向其他社會(huì)科學(xué)索取的多,奉獻(xiàn)的很少。那我們的民法學(xué)研究能為世界貢獻(xiàn)什么,能為其他社會(huì)科學(xué)貢獻(xiàn)什么。我覺(jué)得回答這樣一個(gè)問(wèn)題,必須關(guān)注中國(guó)的社會(huì)實(shí)踐。中國(guó)目前來(lái)看,是一個(gè)轉(zhuǎn)型的國(guó)家。成熟國(guó)家的法律、馬克思理想國(guó)家的法律、前蘇聯(lián)的法律和社會(huì)主義高級(jí)階段的法律有什么區(qū)別?四個(gè)參照系構(gòu)成我們民法學(xué)研究一個(gè)非常好的視角。我把中國(guó)的民法學(xué)定義為轉(zhuǎn)型時(shí)期的民法學(xué),這是跟中國(guó)社會(huì)改革開(kāi)放的策略選擇有關(guān)系的。我們老一代領(lǐng)導(dǎo)人對(duì)我們中國(guó)的國(guó)情有這樣一個(gè)判斷,中國(guó)人口眾多,百姓貧窮且相互對(duì)立,行為方式又缺乏明顯的共識(shí)?;谶@樣的背景,我們沒(méi)有采取蘇聯(lián)休克式的療法而是采用漸進(jìn)式的改革。我想這種改革可以分為兩個(gè)方面:一個(gè)是它始終要維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定;一個(gè)是要積極的為社會(huì)松綁。這樣的改革是摸著石頭過(guò)河的一個(gè)漸進(jìn)式的策略。在中國(guó)民法和民法學(xué)研究中,雖然我們講私權(quán)是神圣的,但是私權(quán)沒(méi)有取得優(yōu)先于國(guó)家和集體的地位,甚至沒(méi)有取得與它們平等的地位。對(duì)于漸進(jìn)性的轉(zhuǎn)型民法,我覺(jué)得有兩個(gè)突出特點(diǎn)。一個(gè)是我們的民法一定要捍衛(wèi)社會(huì)主義并體現(xiàn)社會(huì)主義的內(nèi)在素質(zhì),既要逐步捍衛(wèi)個(gè)人私人自治,又要避免私人自治過(guò)分給社會(huì)帶來(lái)的沖擊。我覺(jué)得以下四個(gè)方面值得大家注意:
第一是,我們漸進(jìn)式轉(zhuǎn)型民法的方法論立場(chǎng),易軍教授曾在他的論文中非常全面地論證了個(gè)體主義方法論是我們民法研究的基礎(chǔ)性方法論,這個(gè)我也表示贊同。個(gè)體主義方法論就是以個(gè)人作為學(xué)科研究的基點(diǎn)和研究單元,我很贊同,因?yàn)樗椒ū緛?lái)就是個(gè)體主義的價(jià)值取向。但是,在中國(guó),一方面我們看到私法學(xué)向個(gè)體主義的回歸,另一方面我們看到國(guó)家在用整體主義的方法論對(duì)民事制度進(jìn)行有效的控制。舉個(gè)簡(jiǎn)單的例子,比如我們的法人制度。大陸法系有財(cái)團(tuán)和社團(tuán)的分類,我們中國(guó)有企業(yè)法人、機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會(huì)團(tuán)體法人的分類。為什么我們的分類跟人家不一樣?其實(shí),你會(huì)看到我們的問(wèn)題跟他們是不一樣的,他的法人制度是根據(jù)私人自治下管理社會(huì)需要什么樣的制度建構(gòu)的。而我們不是這樣,我覺(jué)得我們是職能主義,是國(guó)家對(duì)社會(huì)的控制。
第二個(gè)注意的方面,我們的民法既要保持穩(wěn)定又要有活力。我們的民法有立法目的和調(diào)整對(duì)象,這兩個(gè)條款在其他民法是很少見(jiàn)到的。立法目的是非常重要的,但是要有一個(gè)前提:適應(yīng)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)的需要。這里可以看到兩個(gè)方面,一是保護(hù)民事主體的主體地位和權(quán)利,另一個(gè)方面是這種保障是有限度的,我們不能對(duì)抗國(guó)家的目標(biāo)和集體的目標(biāo)。我們單純看《民法通則》是無(wú)法真正知道我國(guó)民事權(quán)利的保護(hù)情況,還要看其他的法律,比如征收、房地產(chǎn)等有關(guān)法律。另外就是我國(guó)對(duì)民事主體的規(guī)定。平等主體其實(shí)就限制了我國(guó)民法在私權(quán)保護(hù)的范圍,不是平等主體就不能用私法的邏輯來(lái)調(diào)整。實(shí)際上我們的法院就會(huì)用這樣一個(gè)條款來(lái)回避很多案件,尤其是公民訴政府的案例。例如,一起房地產(chǎn)公司訴大慶市人民政府的案件,最高法院認(rèn)為不屬于平等主體之間的關(guān)系。但是,判決背后的思想是因其觸犯了政府背后的核心利益,損害了雙方的權(quán)利。這樣的案件,損害了政府的權(quán)威也損害了法院的權(quán)威。民事權(quán)利得不到保護(hù)肯定就不是標(biāo)準(zhǔn)的民事權(quán)利,這就是社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期的民法。這樣的民法對(duì)整個(gè)社會(huì)轉(zhuǎn)型的控制是有意義的。
第三,我們的民法還是要在基本功能上有利地推進(jìn)私人自治的空間。民法學(xué)已經(jīng)認(rèn)可區(qū)分公、私法,在公、私法區(qū)分的背景下我們私法學(xué)做了非常積極的努力,承認(rèn)了抽象的人格平等。我們?cè)O(shè)立了物權(quán)法平等保護(hù)原則,合同法上的合同自由,侵權(quán)責(zé)任法上的自己責(zé)任,這些私法原則的確立和制度化給人以最終的關(guān)懷。
第四,民法生長(zhǎng)的過(guò)程問(wèn)題。民法生長(zhǎng)特點(diǎn)就是:第一,漸進(jìn)式的民事立法過(guò)程,不像德、法的法典立法,我們采用成熟一個(gè)立法一個(gè),這種立法策略實(shí)際上跟西方完全不同。第二,采用問(wèn)題立法而不是體系立法,例如擔(dān)保法。再比如,具體制度的規(guī)定,德國(guó)沒(méi)有關(guān)于合同無(wú)效的規(guī)定而我國(guó)單獨(dú)規(guī)定合同無(wú)效的法律后果。第三,我們采用宜粗不宜細(xì)的技術(shù)選擇。簡(jiǎn)單總結(jié):漸進(jìn)式的民法不是亂沖亂闖的,是有一定的指向的。
王利民:
好,下面,請(qǐng)易軍教授發(fā)表自己的主題觀點(diǎn)。也可以跟立東教授有不同的學(xué)術(shù)觀點(diǎn)并進(jìn)行交鋒。
主題發(fā)言人易軍(中國(guó)政法大學(xué)教授):
尊敬的各位老師、前輩、同學(xué),上午好。先說(shuō)一點(diǎn)與論壇有關(guān)的,我覺(jué)得,這應(yīng)該是中國(guó)大陸的第一次全國(guó)性的民法哲學(xué)研究的會(huì)議,高朋滿座。就民法哲學(xué),我簡(jiǎn)要的提一下我自己粗淺的看法。法學(xué)研究方法最核心的當(dāng)然是法學(xué)教義方法,但是,這是一個(gè)法學(xué)內(nèi)的研究方法。法學(xué)外的一種研究方法,首當(dāng)其沖的就是民法哲學(xué)。一個(gè)學(xué)者說(shuō)過(guò),“中國(guó)民法學(xué)的研究正從學(xué)習(xí)史尚寬等人著作為代表體系的時(shí)代走向以學(xué)習(xí)黃茂榮、王澤鑒等著作的民法方法的時(shí)代”。18世紀(jì)英國(guó)學(xué)者卡萊爾說(shuō):“必須注意藝術(shù)領(lǐng)域的藝術(shù)家和工匠,就像在其他許多領(lǐng)域一樣也存在著藝術(shù)家和工匠的區(qū)分。一些人在一些領(lǐng)域里辛勤的勞作卻缺乏整體的眼光不知道存在著一個(gè)整體,但是另外一些人認(rèn)為部分只有在整體中才能更好解釋。”這兩類人對(duì)待藝術(shù)的職責(zé)和態(tài)度不一樣。我想表達(dá)這樣一個(gè)觀點(diǎn),法學(xué)教義研究方法極其重要,但是僅此是不夠的。
我報(bào)告的主題是私人自治與私法本性,因?yàn)檎搲念}目叫“民法基礎(chǔ)理論與民法哲學(xué)”,我發(fā)現(xiàn)我這個(gè)題目恰好與主題呼應(yīng)。核心觀點(diǎn)我先說(shuō)出來(lái):私人自治很重要,但是私人自治也是很脆弱的,因?yàn)槭艿胶芏嗪芏嗲趾?。從?guó)家的層面來(lái)講這種侵害往往來(lái)自于法官,更來(lái)自于立法者,這些人是我們往往比較仇視的一個(gè)角色。那么如何去珍視、弘揚(yáng)、保護(hù)私人自治呢?
我覺(jué)得通過(guò)一些具體的事實(shí)進(jìn)行微觀的研究是不可少的,但是也要從一些基礎(chǔ)的理論方面去進(jìn)行擴(kuò)展。我想得出一個(gè)觀點(diǎn),也就是民法的品格或者品性與私人自治是相契合的,可以歸結(jié)為:抽象性、目的獨(dú)立性、否定性、形式性、程序性、自治性。
私人自治非常脆弱,再用哈耶克的一句話來(lái)講,“法治,只有當(dāng)立法者認(rèn)為他的權(quán)利也應(yīng)當(dāng)受到限制的時(shí)候才能夠?qū)崿F(xiàn)”。因此,我的基本看法就是我們要保護(hù)、珍愛(ài)私人自治,在民事活動(dòng)立法中我們要盡量遵從我國(guó)所體現(xiàn)出來(lái)的與私人自治相契合的民法的屬性,只有這樣私人自治才能得到更好的保障,立法者權(quán)利才能得到更好的限制。
那么我現(xiàn)在從頭來(lái)說(shuō),這個(gè)文章說(shuō)實(shí)在話,是我博士論文的一章,但是一直沒(méi)有發(fā)表,后來(lái)積累了能有七八年的時(shí)間,其實(shí)寫(xiě)的也很辛苦,那么我先談一談我為什么會(huì)寫(xiě)這篇文章,或者這篇文章的視角是什么。在民法領(lǐng)域,大家都知道,私人自治是一個(gè)很重要的觀念,根據(jù)德國(guó)著名的民法學(xué)大師弗盧梅的“個(gè)人自主形成法律關(guān)系”的原則,這當(dāng)然是一個(gè)經(jīng)典的定義,深得私人自治之精髓。但是再完美的理論也有視域的局限,這個(gè)經(jīng)典定義在我看來(lái),它只關(guān)注到了私人的自由這個(gè)層面,而忽視了私人自治與作為私人自治生存背景、運(yùn)作空間的私法之間的關(guān)系。私人自治其實(shí)與私法有密切的關(guān)系。法律存在的自由實(shí)際上是國(guó)家所給予的法律的空間,我們要保護(hù)個(gè)人自由實(shí)際上是要考慮制度上是否容許個(gè)人自由。毫無(wú)疑問(wèn),如果私法自治不保持一個(gè)與私人自治相契合的品質(zhì)品性,那么自由就肯定是鏡花水月。民法把私人自治作為價(jià)值基礎(chǔ),那么它對(duì)私法的一般品性會(huì)產(chǎn)生什么樣的影響,或者說(shuō)私法要保持一個(gè)什么樣的品性才有助于私人自治?這可能涉及到一個(gè)法理學(xué)的視角,國(guó)內(nèi)民法學(xué)研究相對(duì)比較少一點(diǎn)。那么,我還想補(bǔ)充說(shuō)明的一點(diǎn)就是,我在閱讀一些經(jīng)典的作家文獻(xiàn)的時(shí)候,發(fā)現(xiàn)許多學(xué)者對(duì)私人自治,他們稱之為個(gè)人自由,下的定義與我們民法學(xué)界大不相同,譬如說(shuō)哈耶克在他的著作里下的定義說(shuō):“個(gè)人自由原則指的是人們?cè)跊Q策過(guò)程中只受到正當(dāng)行為規(guī)則的指導(dǎo)而不受具體命令的指導(dǎo)”,他還說(shuō),“個(gè)人自由指的是人們的行動(dòng)只受到一般性的規(guī)則的限制”。我看了以后感覺(jué)到很大的視覺(jué)沖力,這種私人自治與我們民法學(xué)者所做的私人自治的界定完全不同,這也是我寫(xiě)這篇文章的一個(gè)誘因。
基于這樣的一個(gè)思路,我就歸納總結(jié)了與私人自治相契合的民法的基本屬性,時(shí)間關(guān)系我就挑一兩個(gè)介紹一下。
比如說(shuō),我認(rèn)為私人自治與私法目的獨(dú)立性應(yīng)該保持一致。那么什么是目的獨(dú)立性呢?其實(shí)也挺簡(jiǎn)單的,就是說(shuō),私法不應(yīng)該服務(wù)于所謂的全體社會(huì)成員的共同目的,也不應(yīng)該服務(wù)于某些特定的個(gè)人或者群體它們所追求的特定的目的。我認(rèn)為應(yīng)當(dāng)做一點(diǎn)解釋:在古代社會(huì),社會(huì)確實(shí)靠對(duì)共同目的的忠誠(chéng),但是人類社會(huì)的發(fā)展確實(shí)是在道德領(lǐng)域、法律領(lǐng)域去目的化的一個(gè)過(guò)程,因?yàn)槟芊襁_(dá)成一個(gè)共識(shí)的目的極端受制于主體數(shù)量的多少,在這個(gè)動(dòng)輒以百萬(wàn)千萬(wàn)為記數(shù)的現(xiàn)代社會(huì)里面,絕不可能發(fā)生共同目的的產(chǎn)生?,F(xiàn)代社會(huì)中不存在一個(gè)決定價(jià)值高低優(yōu)越的客觀標(biāo)準(zhǔn),在這樣的情況之下,不同的目的凝聚起來(lái),要想組成共同的目的,也是不可能的。美國(guó)有一個(gè)法學(xué)家說(shuō):在缺乏對(duì)善的一致意見(jiàn)的情況下,要用法律來(lái)確認(rèn)并來(lái)促成共同目標(biāo),是不可取的。也就是說(shuō),共同目標(biāo)在現(xiàn)代社會(huì)是虛幻的,民法不可以把它作為目標(biāo)。
我剛才也說(shuō)了,在現(xiàn)在社會(huì)中,我們每個(gè)人都追求自己個(gè)人的目的。那現(xiàn)在到底有沒(méi)有這種可能,就是立法把一定的特定群體的目的當(dāng)成它的目的,但是很顯然這個(gè)不行,因?yàn)椴⒉皇撬腥硕颊J(rèn)同這樣一個(gè)目的,甚至?xí)磳?duì)這樣的目的。如果把一切特定個(gè)人目的歸結(jié)成民法的目的,那么勢(shì)必會(huì)壓抑他們的個(gè)人自由和選擇。因此,既然民法既不能把共同目的作為目的也不能把特定目的作為目的,它唯一所能做的就是它必須沒(méi)有目的,而是把每一個(gè)可能的目的當(dāng)成它的目的,因此民法必然是一種有助于實(shí)現(xiàn)共同個(gè)人目的的共同工具,這也就是所說(shuō)的民法的工具性或者手段性。
王利民:
好,時(shí)間到,最后,有請(qǐng)?jiān)S中緣教授闡述自己的主題觀點(diǎn)。
主題發(fā)言人許中緣(中南大學(xué)法學(xué)院教授):
各位老師、各位同學(xué),大家好!蔡老師談到中國(guó)民法漸進(jìn)性轉(zhuǎn)變,易軍教授也提到我國(guó)民法哲學(xué)精神、民法很大的一個(gè)方面就是自治性,我們中國(guó)民法在30年中究竟有多大成就,我以從法律行為的內(nèi)容來(lái)進(jìn)行闡述。
法律行為是私法自治的工具,在民法的品性、自治性方面發(fā)生著作用。我們?cè)谶M(jìn)行理論的梳理時(shí)可以發(fā)現(xiàn)兩個(gè)問(wèn)題:一方面,自治與管制融洽;另一方面,中國(guó)民法學(xué)如何在繼受和發(fā)展中適應(yīng)社會(huì)的發(fā)展。這也是我們王利民老師這次論壇的主題之一。在30年的民法發(fā)展中我們不僅需要做什么,還需要往前看,也需要往后看,我們究竟做到什么程度,我們作為民法學(xué)人,都做了很大努力,法律行為的研究取得了很大進(jìn)展。第一個(gè)方面, 法律行為生效方面已經(jīng)取得了一個(gè)非常深刻的認(rèn)識(shí)。而且基于這個(gè)認(rèn)識(shí),法律行為成立之后存在著一種未生效法律行為理論。民法通則對(duì)法律行為的成立與生效,要有更深刻的認(rèn)識(shí),隨著學(xué)術(shù)的探討,我們逐漸意識(shí)到對(duì)當(dāng)事人意思自治的推動(dòng)。第二方面,我們對(duì)物權(quán)行為理論有了更重要的認(rèn)識(shí)。在立法過(guò)程中,我們一些學(xué)者,像崔建遠(yuǎn)老師、梁慧星老師,他們就極力主張我們不承認(rèn)物權(quán)行為的概念,但我們司法實(shí)踐已經(jīng)認(rèn)識(shí)到物權(quán)行為的存在。我們是一個(gè)管制與自治結(jié)合的國(guó)家,我們不像德國(guó)一樣,它是一個(gè)公法與私法一直交叉存在的國(guó)家。民法理論在結(jié)合世界的理論中,創(chuàng)立了適合中國(guó)人的民法學(xué)的成果。當(dāng)然過(guò)程是通過(guò)與學(xué)者互動(dòng)過(guò)程來(lái)實(shí)現(xiàn)的。第三,我們是管制與自治并存的。在我國(guó),公法與私法一直交織在一起,但我們的學(xué)者在私法純潔方面一直在做努力,比如對(duì)管理性強(qiáng)制規(guī)范與效力性強(qiáng)制規(guī)范的區(qū)分。結(jié)合我國(guó)的實(shí)踐,對(duì)法律行為的梳理,民法的研究是在結(jié)合中國(guó)實(shí)踐中創(chuàng)建的民法。由于時(shí)間關(guān)系就講到這里,謝謝。
王利民:
三位主題發(fā)言人都展示了自己精彩的學(xué)術(shù)觀點(diǎn),這一點(diǎn)我很高興。這說(shuō)明你們?cè)敢庹驹谖覀冞@樣的論壇!
下面我想對(duì)每一個(gè)發(fā)言人都提出一個(gè)問(wèn)題,希望大家能夠言簡(jiǎn)意賅地概括概括,兩到三分鐘。還是先給立東教授,因?yàn)槲铱吹侥愕拿穹▽W(xué)術(shù)認(rèn)知的基礎(chǔ)是人本主義的方法論,并且認(rèn)為利己之心是一切社會(huì)關(guān)系規(guī)則展開(kāi)的人性基礎(chǔ),那么請(qǐng)立東教授回答一下,這一學(xué)術(shù)觀點(diǎn)與民法精神和法治的關(guān)系。
蔡立東:
我覺(jué)得人文主義精神,它既是一個(gè)價(jià)值,也是一個(gè)認(rèn)知方法。在我們民法學(xué)研究中,有兩句話是我始終牢記的,一句就是剛才王老師說(shuō)過(guò)的:人的利己本性是一切社會(huì)關(guān)系真正的展開(kāi)的人性基礎(chǔ)。另一句話是:私法的命令權(quán)是,作為一個(gè)人同時(shí)尊重他人的意愿。我覺(jué)得這兩句話就形象地概括了在私法領(lǐng)域中的人文主義精神和人文主義現(xiàn)象。我覺(jué)得,像剛才易軍教授講的,純粹的私法、典型的私法,一定是以對(duì)具體人的這樣一個(gè)關(guān)系為核心的,我理解的人文主義精神與私法的關(guān)系就是,私法要以具體的個(gè)人,而不是一個(gè)抽象的人,更不是一個(gè)共同體,為終極關(guān)懷,我覺(jué)得這個(gè)是我的一個(gè)初步的想法。
王利民:
好,謝謝立東教授。請(qǐng)問(wèn)易軍教授:11月1號(hào),李克強(qiáng)會(huì)見(jiàn)美國(guó)知名華人訪問(wèn)團(tuán)代表時(shí)說(shuō)了一句話:中國(guó)要實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代化還有很長(zhǎng)的路要走。那也意味著在中國(guó)社會(huì),民法精神的培養(yǎng)和法治的形成,也還有漫長(zhǎng)的路要走。那你怎么理解在這個(gè)漫長(zhǎng)的過(guò)程中,中國(guó)的民法精神和法治問(wèn)題?
易? 軍:
這是一個(gè)很大的問(wèn)題,搞了個(gè)突然襲擊。是這樣,現(xiàn)在中國(guó)存在的普遍的問(wèn)題,比如說(shuō),這種私權(quán)觀念、私人自治,或者市民社會(huì)等等。中國(guó)民法要實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代化,我想可能要有兩個(gè)方面的工作,比如說(shuō),從封建的向近代的過(guò)度,往往會(huì)確立這樣的私人自治,正義神圣這樣的觀念。但另外一個(gè)方面我覺(jué)得這可能是不夠的,對(duì)消費(fèi)者的保護(hù),對(duì)弱者的保護(hù)這兩個(gè)方面的工作。但是呢,曾有這樣一篇文章,就是說(shuō),想構(gòu)建一個(gè)中國(guó)民法整體的這樣一個(gè)途徑,對(duì)我主張個(gè)人主義等觀點(diǎn)有一點(diǎn)過(guò)度。我的觀點(diǎn)是這樣,我現(xiàn)在沒(méi)有能力構(gòu)建這樣一個(gè)整體的途徑,我現(xiàn)在所能做的就是把前面的工作夯實(shí)。我為什么要做這樣的工作,為什么我的博士論文要專門(mén)研究私人自治和法律行為……
王利民:
對(duì)不起,你有點(diǎn)跑題。
易? 軍:
哦,不好意思。從亞當(dāng)·斯密《國(guó)富論》到現(xiàn)代已經(jīng)幾百年了,將近四百年的歷史吧,西方社會(huì)對(duì)于自由主義甚至極端自由主義這樣的大師層出不窮。這充分說(shuō)明,中國(guó)社會(huì),改革開(kāi)放才30年的時(shí)間對(duì)不對(duì),為什么,私人自治這種不遺余力地去辯護(hù),我覺(jué)得這是必要的。甚至矯枉過(guò)正也是必要的。
王利民:
又回到意思自治,呵呵。好謝謝易軍。我想在中國(guó)要建設(shè)法治肯定是艱難的,中國(guó)社會(huì)還是缺少法治基礎(chǔ)。中緣,我問(wèn)你個(gè)問(wèn)題?,F(xiàn)在我們都在談中國(guó)夢(mèng),中國(guó)人不能沒(méi)有法治夢(mèng),民法精神和法治也是中國(guó)夢(mèng)一部分,我想請(qǐng)你概括性地闡釋一下,作為中國(guó)夢(mèng)的民法精神的法治夢(mèng),你怎么看?
許中緣:
謝謝王老師,這是一個(gè)很大的問(wèn)題,挺難回答的。我從這個(gè)方面講一個(gè)粗淺的理解,就是一個(gè)方面,中國(guó)的民法精神夢(mèng),最主要的就是在形式意義上的,民法典的出臺(tái),作為中國(guó)民法學(xué)者幾十年的一個(gè)夢(mèng)想,和追求。民法典是一個(gè)必不可少的產(chǎn)物。中國(guó)民法發(fā)展有多大的水平,也都是在于民法典。也就是說(shuō),民法典,當(dāng)然,如果從興趣而言,我們這個(gè)片面式的立法也可以了,但是作為一個(gè)民權(quán)缺失的一個(gè)象征,作為現(xiàn)在法律系統(tǒng)中,系統(tǒng)化規(guī)范化的一個(gè)產(chǎn)物,這個(gè)民法典可能是中國(guó)民法學(xué)人的一個(gè)追求和一個(gè)夢(mèng)想。那么接下來(lái)的夢(mèng)想就是民權(quán)得到保障,這個(gè)民權(quán)的保障,也就是說(shuō),作為一個(gè)質(zhì),當(dāng)然,作為一個(gè)所有權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)以及這種人格權(quán),個(gè)案例中人性的一個(gè)基本的權(quán)利,得到法律的充分的尊重和相應(yīng)的實(shí)際保障。我從這兩個(gè)方面來(lái)回答,謝謝。
王利民:好,謝謝中緣教授。
王利民:
中國(guó)的法律工作者,法學(xué)學(xué)者,我想都應(yīng)該有這樣一個(gè)法治夢(mèng),我們民法學(xué)界叫做民法夢(mèng),我們需要有這樣一個(gè)美好的憧憬。下面把時(shí)間留給在座的來(lái)賓和同學(xué)。哪位有什么觀點(diǎn)要發(fā)言,可以是向主題發(fā)言人提出問(wèn)題,也可以是自己的學(xué)術(shù)觀點(diǎn)或者反駁主題發(fā)言人的觀點(diǎn)。
劉家安(中國(guó)政法大學(xué)教授):
我想挺一下易軍教授,剛才主持人王老師總是說(shuō)易軍教授跑題,雖然中國(guó)現(xiàn)在處于轉(zhuǎn)型時(shí)期,許多問(wèn)題都有中國(guó)特色,中國(guó)法治社會(huì)的構(gòu)建跟西方也不一樣,但某種意義上文化補(bǔ)課是必須的,現(xiàn)在都在講民法典的起草,我就講一個(gè)觀點(diǎn),我們?yōu)槭裁葱枰穹ǖ淦鋵?shí)值得考慮,我覺(jué)得只有按照易軍老師的思路來(lái)強(qiáng)調(diào)民法的中立的品性,工具性,目的中立等等才應(yīng)該去構(gòu)建一個(gè)民法體系,在民法典的價(jià)值中立基礎(chǔ)之上,并不否認(rèn)屬于消費(fèi)者保護(hù)啊諸如此類的問(wèn)題,我們強(qiáng)調(diào)中立的民法典恰恰是能夠容納特別法在特殊的法律里面,來(lái)做價(jià)值傾斜的保護(hù),所以回到民法典、民法精神上來(lái)看,還是要強(qiáng)調(diào)意思自治,強(qiáng)調(diào)私法自治,這不僅是一個(gè)價(jià)值取向,同時(shí)也是一個(gè)法律基礎(chǔ)的要求,謝謝。
王利民:
我知道家安教授一定會(huì)站在易軍的立場(chǎng)上來(lái)講話,因?yàn)樗麄儍晌欢紒?lái)自中國(guó)政法大學(xué),應(yīng)當(dāng)哥倆好!不過(guò),我是就論壇主題來(lái)講易軍教授跑題了,但我不否定意思自治作為民法的核心精神,也不是反對(duì)易軍教授的觀點(diǎn)。
王建平(四川大學(xué)法學(xué)院教授):
我個(gè)人有一個(gè)看法,向三位嘉賓提出這樣一個(gè)思考,就是說(shuō)我們?cè)趧偛诺乃椒ㄗ灾卫锩嫣岬絺€(gè)人自治,我沒(méi)有跟著你的觀點(diǎn)同步往前走,個(gè)人自治你能不能告訴我是什么意思,因?yàn)檫@里面涉及到非常重要的觀點(diǎn),個(gè)人自治、群體自治、整體自治,但事實(shí)上因?yàn)橛蓚€(gè)人自治上升到群體自治然后上升到私法自治,我就提這個(gè)問(wèn)題,請(qǐng)中緣教授來(lái)回答。
許中緣:
謝謝王老師,其實(shí)這個(gè)觀點(diǎn)也是我剛才一直思考的一個(gè)問(wèn)題,因?yàn)樗饺俗灾魏退椒ㄗ灾?,私人,肯定關(guān)系到我們說(shuō)的一個(gè)自然人,還有法人,還有組織,當(dāng)然還有其他主體,那么私人自治,更多的是一個(gè)意思自治,而法人的劃分涉及到一個(gè)團(tuán)體法,不僅包括法人,它還包括一個(gè)整體的組織,和一個(gè)團(tuán)體的自治。可能私法自治呢,它是把所有的這些內(nèi)容都涵蓋在一個(gè)私的關(guān)系來(lái)調(diào)整。不知道理解正不正確。
單紅軍(大連海事大學(xué)法學(xué)院教授):
不好意思,因?yàn)槲冶旧聿皇敲穹▽I(yè),但今天看到這個(gè)主題讓我想到很久以前看的一個(gè)東西:古希臘的哲學(xué),它是人類歷史上哲學(xué)思想最豐富,對(duì)人類哲學(xué)整體脈絡(luò)最濃重的一筆。但是現(xiàn)在專家們經(jīng)過(guò)考證,最終確定,古希臘的哲學(xué)不是一種思想上的,事實(shí)上它變成了一種生活方式,也就是說(shuō),你這樣子去做了,說(shuō)明你是一個(gè)高尚的人,是一個(gè)貴族,那么我們今天就想,我們現(xiàn)在的研究,民法的基礎(chǔ)理論,或者民法哲學(xué),我們的民法哲學(xué)能不能成為我們的生活方式,因?yàn)槟氵@個(gè)民法哲學(xué)也好,基礎(chǔ)理論也好,你是為人來(lái)提供思想的基礎(chǔ),因此,三位專家,能否就這方面給我們一些指點(diǎn)。如果民法哲學(xué)能夠成為我們的生活方式的話,對(duì)我們民法整體地位的提升會(huì)不會(huì)有幫助。
易? 軍:
這不是一個(gè)隨心所欲就想到的問(wèn)題,這是一個(gè)很豐厚的問(wèn)題。比如說(shuō),就涉及到倫理學(xué)的主題,探討什么樣的人生是美好的人生,剛才說(shuō)了,過(guò)一種哲學(xué)的生活。那么,蘇格拉底說(shuō),一種沒(méi)有反思的人生不值得過(guò),就是說(shuō),這個(gè)問(wèn)題很復(fù)雜,民法哲學(xué)能不能作為一種生活方式,我不抱樂(lè)觀的態(tài)度,但是,我為什么還是要強(qiáng)調(diào)民法哲學(xué),是這樣的,就是說(shuō)我們現(xiàn)在如果純粹進(jìn)行一個(gè)法教育學(xué)的研究,只知道制度之然不知道制度之所以然,其實(shí)很多冷漠的制度背后具有深邃的靈動(dòng)的思想,由這個(gè)思想揭示出來(lái),還可以讓我們堅(jiān)守民法的一些價(jià)值,從法哲學(xué)角度去探討,能夠信奉這種價(jià)值,堅(jiān)守這種價(jià)值,捍衛(wèi)這種價(jià)值,現(xiàn)在出現(xiàn)一些社會(huì)情況的時(shí)候,我們的立場(chǎng)搖擺不定,我覺(jué)得對(duì)于這一點(diǎn)也是比較重要的,好,謝謝。
王利民:
我們每個(gè)人不能簡(jiǎn)單地按照哲學(xué)方法生活,但是我非常贊同紅軍校長(zhǎng)的想法,我們應(yīng)該按照哲學(xué)的認(rèn)知和精神去生活,這樣,民法,包括民法哲學(xué)就應(yīng)當(dāng)成為我們每一個(gè)人的生活方式。這正是我們中國(guó)社會(huì)所欠缺生活方式,是我們法治生態(tài)的一個(gè)重要缺失。
同學(xué)一:
給蔡老師提個(gè)問(wèn)題:您覺(jué)得對(duì)我們法學(xué)院學(xué)生的教育是應(yīng)該符合市場(chǎng)的要求還是應(yīng)該超前一些把意思自治的思維普及去推動(dòng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)。
蔡立東:
我其實(shí)跟易軍老師的觀點(diǎn)沒(méi)有任何的分歧,我的研究是從中國(guó)經(jīng)驗(yàn)出發(fā),易軍教授是從人類文明成果出發(fā)。法學(xué)院學(xué)生的學(xué)習(xí)要解決問(wèn)題,要先解決中國(guó)本土的問(wèn)題,也就是說(shuō)你對(duì)中國(guó)當(dāng)下的私人自治包括管制的這樣一個(gè)問(wèn)題,要具有中國(guó)特色的把握。這樣,你才有能力去應(yīng)對(duì)我們的問(wèn)題,我覺(jué)得這樣的背景下你才能成為一個(gè)建設(shè)者,一定要把握中國(guó)社會(huì)轉(zhuǎn)型的特定階段,我不希望用功利主義方法去論證我們這樣一個(gè)階段的好壞,但是中國(guó)的發(fā)展的確說(shuō)明了一些問(wèn)題。好,謝謝。
王利民:
我其實(shí)跟易軍的觀點(diǎn)也不矛盾,問(wèn)題是談什么和怎么談。
同學(xué)二:
各位專家好,有人認(rèn)為道德是法律的底線,也有人說(shuō)法律就是公德和私德的結(jié)合。想聽(tīng)聽(tīng)民法專家對(duì)這兩種說(shuō)法的看法。
許中緣:
我非常贊同這樣的觀點(diǎn)。法律是道德的一個(gè)結(jié)合,但是在民法里面更多的是一個(gè)私德。我用一個(gè)蜜蜂的例子。蜜蜂工作雖然是為自己,實(shí)際上為他人。好的謝謝。
易? 軍:
英文涉及到一個(gè)詞語(yǔ)叫做私法的非倫理性,我的觀點(diǎn)就是說(shuō),不是私法的反倫理性,而是,必須是信守底線的倫理,大家都知道隨著社會(huì)的發(fā)展,忠誠(chéng)友誼仁愛(ài)仍占據(jù)重要的地位,但是現(xiàn)在他們的地位降低了,正義成為了首要的價(jià)值。舉一個(gè)例子,比如哈耶克他這樣說(shuō):個(gè)人的效忠是部落存在的基石,但是,大社會(huì)絕不允許立法者,利用這種效忠之行去影響人、政府如何行使強(qiáng)制性公權(quán)力的原則。再比如說(shuō),一句話很有意思,如果要讓一個(gè)商人的子女去經(jīng)商,那不出三個(gè)月他的子女就淪為乞丐,因?yàn)槊穹ó吘故且环N底線的道德。
蔡立東:
我覺(jué)得當(dāng)代社會(huì)還是要堅(jiān)持道德和法律的分離,我覺(jué)得法律像易軍教授講的,他理解了我們對(duì)道德的一個(gè)基本的共識(shí),我們法學(xué)院的學(xué)生在進(jìn)行論辯的過(guò)程中,首先要考慮到法律。但是我也強(qiáng)調(diào),法學(xué)實(shí)際是一個(gè)派生的學(xué)科,你要探究規(guī)律背后的東西,才能探究規(guī)律背后的道德的東西,我更希望大家,作為學(xué)生來(lái)講更從實(shí)證法的方面進(jìn)行思考問(wèn)題。
王利民:
通過(guò)剛才的發(fā)言與探討,讓我們分享了三位主題發(fā)言人的學(xué)術(shù)觀點(diǎn)與學(xué)術(shù)風(fēng)采。我想我們中國(guó)社會(huì)民法的精神問(wèn)題、公法與私法的關(guān)系問(wèn)題、意思自治問(wèn)題、未來(lái)民法典的制定問(wèn)題,等等,確實(shí)需要進(jìn)行沉甸甸的學(xué)術(shù)思考。我想今天這個(gè)主題論壇的探討,只是一個(gè)開(kāi)端和嘗試,立東教授也說(shuō)了,這是我們中國(guó)第一次搞這樣的論壇。包括我本人,也是第一次做這樣的主持人,也沒(méi)有什么經(jīng)驗(yàn),但是只要我們做了,第一步走出去以后,就會(huì)為我們的后續(xù)積累經(jīng)驗(yàn)。
再次感謝大家的參與,謝謝!
李建華:
各位嘉賓、各位老師、各位同學(xué):剛剛結(jié)束了第一單元的主題論壇,剛才的論壇既有主持人的恰當(dāng)引導(dǎo)、又有主題發(fā)言人的精彩演講、還有我們共同參與互動(dòng)探討的對(duì)話,氣氛非常的熱烈,我們聽(tīng)后都有一種深受啟發(fā)、意猶未盡的感覺(jué)。由于今天會(huì)議日程安排比較緊,緊接著我們就進(jìn)行第二單元主題的討論,有請(qǐng)第二單元主持人湖南大學(xué)法學(xué)院屈茂輝教授。大家掌聲歡迎。
??? 第二單元主持人屈茂輝(湖南大學(xué)法學(xué)院教授):
各位嘉賓、各位老師、各位同學(xué):大家好!我是主題論壇第二單元的主持人來(lái)自湖南大學(xué)法學(xué)院的屈茂輝。我們這一單元討論的主題是:民法的制度根據(jù)。這個(gè)單元需要破解的主要問(wèn)題是:民法的制度的價(jià)值基礎(chǔ)、以及基于價(jià)值判斷對(duì)我國(guó)現(xiàn)代的民法制度檢討分析、以及在“后法律體系時(shí)代”我們民法制度需要完善的基礎(chǔ)分析。
下面,有請(qǐng)本單元的三位主題發(fā)言人,他們是:上海交通大學(xué)法學(xué)院彭誠(chéng)信教授、西南政法大學(xué)孫鵬教授、中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院石佳友副教授。
同樣,按照第一階段的經(jīng)驗(yàn),給三位各自7分鐘的時(shí)間,闡述自己的主題觀點(diǎn)??梢允歉髯缘挠^點(diǎn),也可以是不同意見(jiàn)的交鋒與反駁。
首先,有請(qǐng)上海交通大學(xué)法學(xué)院的彭誠(chéng)信教授。
??? 主題發(fā)言人彭誠(chéng)信(上海交通大學(xué)法學(xué)院教授):
各位老師、同學(xué),大家上午好。很榮幸來(lái)到大連海事大學(xué),感謝王老師的邀請(qǐng)。這一單元的主題是“民法的制度依據(jù)”。談到制度依據(jù),它反映了一個(gè)深層次的問(wèn)題。我的報(bào)告主題是《個(gè)案規(guī)范是怎么從原則來(lái)生成的》。一談到原則,我們會(huì)想到四個(gè)問(wèn)題:第一,在什么情況下適用原則;第二,用什么樣的原則;第三,原則如何具體化;第四,原則的法律后果是什么。這樣龐大的問(wèn)題,我想舉一個(gè)案例來(lái)談?wù)剛€(gè)案規(guī)范是如何從原則生成的,再談?wù)剛€(gè)案規(guī)范的制度依據(jù)。這個(gè)案例是2008年成都李騫訴劉少文購(gòu)買兇宅案。
李騫買了劉少文的房子,在裝修過(guò)程中,裝修工告訴他,這里面發(fā)生過(guò)兇殺案,實(shí)際上是劉少文的兒子在這個(gè)房子里殺害了一個(gè)未成年女孩,并進(jìn)行了碎尸。那么應(yīng)該怎么樣看待這個(gè)案件呢?這涉及到第一個(gè)問(wèn)題,這個(gè)案例中其實(shí)是有規(guī)則可以適用的,那就是買賣合同。如果按照規(guī)則優(yōu)先適用的原理,毫無(wú)疑問(wèn)這個(gè)合同是不可撤銷的。這引申出兩個(gè)問(wèn)題,第一,原則與規(guī)則有無(wú)沖突可能,這個(gè)案例說(shuō)明它是有沖突可能的。第二,原則與規(guī)則發(fā)生沖突時(shí)它的本質(zhì)是什么。其實(shí),其中涉及到兩個(gè)原則之間的沖突,這里面涉及到兩個(gè)原則的沖突就表現(xiàn)為:合同自由原則和誠(chéng)實(shí)信用原則之間的沖突。
可以采用阿歷克西“原則碰撞”理論,來(lái)解決問(wèn)題。這個(gè)理論分為三步來(lái)走:第一步是要找到兩個(gè)相競(jìng)爭(zhēng)的原則。第二步按一般條件適用,而一般適用條件是規(guī)則優(yōu)先適用,而這就導(dǎo)致結(jié)果是買賣合同優(yōu)先適用,就有可能導(dǎo)致實(shí)體上不正當(dāng)。第三步就是特定的優(yōu)先條件,這也是最核心的問(wèn)題。所以確立優(yōu)先條件,首先要想到的要素核心應(yīng)該是房屋價(jià)格,房屋內(nèi)發(fā)生兇殺會(huì)不會(huì)影響房屋價(jià)格呢?百分之八九十都會(huì)認(rèn)為影響,那么誠(chéng)信的人應(yīng)該告訴這一信息。
我們知道原則不可以直接作為裁判依據(jù),我們就要把原則具體化,就是原則的規(guī)則化、權(quán)利義務(wù)化。根據(jù)阿歷克西的理論:條件也恰恰構(gòu)成了具體規(guī)則的具體要件。在作為買賣標(biāo)的的房屋內(nèi)發(fā)生過(guò)兇殺影響到正常適用的條件,就構(gòu)成這樣一個(gè)規(guī)則,然而這只是個(gè)案規(guī)范,不具有普適性。
屈茂輝:
非常感謝誠(chéng)信教授的誠(chéng)信,十分遵守我們大會(huì)的時(shí)間規(guī)則,他論文的版面很長(zhǎng),在這樣一個(gè)有限的時(shí)間內(nèi),把論文的核心部分向我們做了一個(gè)很好的展示,再次感謝!好,下面,請(qǐng)西南政法大學(xué)的孫鵬教授發(fā)表自己的主題觀點(diǎn)。
主題發(fā)言人孫鵬(西南政法大學(xué)教授):
我今天匯報(bào)的題目是權(quán)利規(guī)避視野下時(shí)效制度的反思與重構(gòu),個(gè)人認(rèn)為,這與今天論壇的主題非常的契合。關(guān)于時(shí)效的制度,我們傳統(tǒng)的理解是它秉承了一個(gè)有權(quán)不用過(guò)期作廢的思維。然而,僅僅因?yàn)闀r(shí)間的流逝,借了東西就可以不還,這顯然反叛了大眾最普世的情感和正義理念。因此將時(shí)效這樣的理解,是一個(gè)低俗者的制度。既然將時(shí)效作為這樣一個(gè)重要的法律構(gòu)成,嚴(yán)重的反叛普世的道德情感,我們能否做一個(gè)華麗轉(zhuǎn)身,讓我們坦然接受時(shí)效呢?這是完全可以的!時(shí)效它不應(yīng)當(dāng)是一個(gè)權(quán)利消解的制度,應(yīng)當(dāng)是一個(gè)權(quán)利推定的制度。如何進(jìn)行呢?那就是因?yàn)闀r(shí)間的經(jīng)過(guò)推定債務(wù)人已經(jīng)清償債務(wù)、推定權(quán)利人已經(jīng)取得權(quán)利。因?yàn)闀r(shí)間的流逝足以滌蕩證據(jù),讓債務(wù)人已屆清償?shù)膫鶆?wù)根據(jù)不復(fù)返,占有人取得標(biāo)的物占有的證據(jù)不復(fù)存在。如果時(shí)效是為了使握有證據(jù)的債務(wù)人以及所有權(quán)人,從艱難的蒼白的舉證困難中解放,那時(shí)效制度就是人類權(quán)利的保護(hù)傘。一個(gè)制度從不同的角度觀察,給人的感受是不一樣的。消滅時(shí)效和取得時(shí)效是平起平坐的制度,不是前后適用的時(shí)效制度。
屈茂輝:
好,時(shí)間到,最后,有請(qǐng)石佳友教授闡述自己的主題觀點(diǎn)。
主題發(fā)言人石佳友(中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院副教授):
感謝大連海事大學(xué)法學(xué)院組織一次非常有意義的會(huì)議。我的主題是邁向非形式化和價(jià)值非中立的民法。我來(lái)講三點(diǎn)。第一點(diǎn),民法哲學(xué)的概念是否存在?在我閱讀視野范圍內(nèi),沒(méi)有一本叫民法哲學(xué)的書(shū),法國(guó)有一本是這個(gè)名字,是1886年的,但其實(shí)那本書(shū)不是民法哲學(xué)的書(shū)。存不存在所謂民法哲學(xué)呢?法哲學(xué)起源于黑格爾,法哲學(xué)是關(guān)于法律最基本概念的研究,那民法哲學(xué)這個(gè)概念就很疑惑,那是不是還有行政法哲學(xué),擔(dān)保法哲學(xué),我覺(jué)得基本概念只能到法哲學(xué)這一層面。南北戰(zhàn)爭(zhēng)后最有名的爭(zhēng)論核心是司法保障,政治的司法,政治應(yīng)該是立法者的事情。法律的正當(dāng)性問(wèn)題,我所能看到的民法哲學(xué)問(wèn)題更多是法理學(xué)問(wèn)題,更多的是對(duì)某一法律現(xiàn)象的思考。第二點(diǎn),合同法最集中體現(xiàn)民法精神,無(wú)論是大陸法系還是英美法系。比如德國(guó)保證合同侵害了保證人人格自由化的憲法權(quán)利,所以保證合同無(wú)效。這是以德國(guó)憲法第一、第二條宣告合同無(wú)效。又如法國(guó)最高法院判決:在一個(gè)租賃合同中,出租人與承租人約定不能與家人一起居住,后來(lái)承租人帶來(lái)家人一起居住,最高法院以違反《人權(quán)公約》第八條判決該條款違反人權(quán),租賃合同無(wú)效。這就是公法的私法效力。第三點(diǎn),民法邁向價(jià)值非公益、非形式化。民法精神必定表現(xiàn)在對(duì)人的權(quán)利保護(hù),純粹的形式化和價(jià)值中立化,是一種實(shí)證主義思考的回潮,就好像是一種對(duì)田園牧歌式的生活方式的向往。
屈茂輝:
謝謝石佳友教授。三位主題發(fā)言人已經(jīng)各自闡述了自己的主題觀點(diǎn),下面,我們看看臺(tái)下嘉賓和觀眾有什么不同的觀點(diǎn),或者有什么問(wèn)題提出。
朱曉喆(華東政法大學(xué)副教授):
我對(duì)彭教授的觀點(diǎn)不同理解,彭教授使用的是阿歷克西的“原則沖突”理論,這實(shí)際上在方法論中是一個(gè)非常重要的理論。彭教授從合同自治與誠(chéng)實(shí)信用原則兩個(gè)角度,結(jié)合一個(gè)“兇宅”的案例談了在原則與規(guī)則發(fā)生價(jià)值沖突時(shí)應(yīng)該如何適用的問(wèn)題。關(guān)于“兇宅”案例問(wèn)題,我也沒(méi)有一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的答案,彭教授更多從誠(chéng)信角度來(lái)分析。但是我看過(guò),臺(tái)灣學(xué)者在研究臺(tái)灣案例時(shí),也提到了“兇宅”案件,他的結(jié)論是出賣人不違反瑕疵擔(dān)保責(zé)任。彭老師從誠(chéng)實(shí)信用原則中推衍出一個(gè)信息披露義務(wù),這其實(shí)是構(gòu)成一種締約過(guò)失責(zé)任。
另外,石教授提出一個(gè)德國(guó)法中的未成年保護(hù)案件,這確實(shí)涉及到一個(gè)憲法的價(jià)值判斷,但是我看到的翻譯材料中,它并沒(méi)有引用德國(guó)基本法的第一條第二條,它實(shí)際上是把憲法中的價(jià)值觀念具化到了民法當(dāng)中。所以不能直接說(shuō)民事案件直接適用了憲法的法律條文,這樣的現(xiàn)象不存在,第二就是憲法的借鑒效益說(shuō),這只是一個(gè)參照理由,一般不能說(shuō)是直接引用。
張淞倫(華中科技大學(xué)):
大家好,我是華中科技大學(xué)的張淞倫,我想問(wèn)三位老師各自一個(gè)問(wèn)題,第一個(gè)問(wèn)題我要問(wèn)彭老師,首先彭老師在討論中提到,影響價(jià)格的東西就要進(jìn)行披露,我對(duì)這一點(diǎn)有疑問(wèn)。一、在不同交易場(chǎng)所的時(shí)候,當(dāng)你產(chǎn)品的價(jià)格發(fā)生變化,或者信息對(duì)價(jià)格產(chǎn)生影響,并不一定需要完全披露時(shí),比方說(shuō),在古董買賣的過(guò)程中,這個(gè)就不一定,這要考慮到買賣雙方自己的知識(shí)、鑒賞水準(zhǔn)等等。二、有時(shí)是否對(duì)于價(jià)格一定有披露義務(wù),比如美國(guó)在南北戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束前,一個(gè)人知道南方軍馬上就要投降了,他迅速以很低的價(jià)格購(gòu)進(jìn)大批的煙草,隨后當(dāng)戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束的消息傳來(lái)時(shí),煙草價(jià)格驟漲,出賣煙草的人當(dāng)然不愿意,以欺詐起訴他,但美國(guó)法院并沒(méi)有按照欺詐處理。我想問(wèn),價(jià)格就一定要進(jìn)行披露的說(shuō)法是要有限制還是怎么樣?第二個(gè)問(wèn)題我想問(wèn)孫老師,您強(qiáng)調(diào)時(shí)間的流逝,對(duì)時(shí)效制度一個(gè)重要的意義。當(dāng)然很有詩(shī)意,但是我想問(wèn)您,是否在時(shí)間流逝之外,還有其他因素決定時(shí)效的意義,比如說(shuō)對(duì)抗性的使用,就是當(dāng)你指的時(shí)效制度并不是一個(gè)人經(jīng)過(guò)一定的時(shí)間就可以取得它,至少在取得時(shí)效的里面,時(shí)效取得人要進(jìn)行一定的對(duì)抗性的使用,而在這個(gè)對(duì)抗性的使用中,比方說(shuō)占有或者使用怎么樣,他會(huì)進(jìn)行一些成本的投入,我想問(wèn)您是否因?yàn)槌杀镜耐度?,才使得這些推定具有了它的意義。第三個(gè)問(wèn)題想問(wèn)石老師,您說(shuō)在GOOGLE上查不到“民法哲學(xué)”,我覺(jué)得,您的方法好像不太對(duì),因?yàn)椴⒉皇钦f(shuō)寫(xiě)這個(gè)內(nèi)容,然后就用這個(gè)題目來(lái)寫(xiě),比如康德搞存在,存在論是西方哲學(xué)一個(gè)重要的理論,但是,是不是所有人都要寫(xiě)出一個(gè)比方說(shuō)“存在論哲學(xué)”這種題目?我說(shuō),其實(shí)中國(guó)、外國(guó)實(shí)際都有民法哲學(xué)這樣的討論,比如彭老師自己就印了《財(cái)產(chǎn)法理論》,還有沃爾頓寫(xiě)的那個(gè)《財(cái)產(chǎn)的概念》,所以我問(wèn)一下您,這個(gè)想法是不是有一點(diǎn)不太科學(xué)?
彭誠(chéng)信:
如果這個(gè)案件,是我跟朱小喆加孫鵬我們?nèi)齻€(gè)人在判這個(gè)案例的話,有可能采用你的這種判決方法,比如說(shuō)瑕疵擔(dān)保,比如締約過(guò)失,都沒(méi)問(wèn)題,這是完全能解決的,但是這個(gè)法官并沒(méi)有按照我們的邏輯做,法官他用的就是誠(chéng)實(shí)信用原則,這是一個(gè)案例,第二個(gè)我再告訴你一個(gè)案例,是2012年我們上海判的一個(gè)案例,是一個(gè)房屋買賣糾紛案,他適用的是公序良俗原則,也沒(méi)有瑕疵擔(dān)保,也沒(méi)有締約過(guò)失,我想解決的問(wèn)題是什么呢,就是說(shuō),我的答案是:如果法官一定用原則來(lái)解決問(wèn)題的話,他應(yīng)該怎么用?而不是說(shuō)去探討這個(gè)案例有無(wú)其他方法,當(dāng)然完全有其他方法。這是第一個(gè)問(wèn)題的回答。第二個(gè)呢,就是感謝老師,你的問(wèn)題也是非常好,我說(shuō)原則的適用只是用于個(gè)案,它是規(guī)則的一種補(bǔ)充,就在這個(gè)買賣房屋案當(dāng)中,這個(gè)價(jià)格是非常重要的,至于價(jià)格在其他方面可能價(jià)格并不是一個(gè)最主要的。
石佳友:
時(shí)間問(wèn)題,非常的簡(jiǎn)短,回應(yīng)一下剛剛朱老師的問(wèn)題,第一個(gè),我沒(méi)有說(shuō)這個(gè)形式直接適用,我只是說(shuō)引用。第二個(gè),也是我最近在寫(xiě)的文章,就是說(shuō),我在激烈批判德國(guó)法的代表,這里面的核心是什么,就是直接適用和間接適用這里面的形式上,你像剛才說(shuō)的這個(gè)案子,盡管時(shí)間的適用,但毫無(wú)疑問(wèn)這里面判決關(guān)鍵仍然要搞清我們法律的理論,因?yàn)槁?lián)邦憲法直接推翻了最高法的判決,所以適用的角度仍然是你剛剛說(shuō)到的這個(gè)法條,所以這個(gè)直接與間接區(qū)分沒(méi)有意義,我認(rèn)為是一種純粹形式上的侵害哲學(xué)的一種社會(huì)實(shí)證。第二,我覺(jué)得這個(gè)方法科學(xué)不科學(xué),這只是我的一個(gè)手段,我不是單單從這個(gè)角度去證明我的觀點(diǎn),另外,這個(gè)手段的論證是相當(dāng)有力的,至少,我熟悉的法哲學(xué)里面,沒(méi)有出現(xiàn)任何民法哲學(xué)家的提法,我說(shuō)沒(méi)有一本書(shū)叫做《民法哲學(xué)》,甚至有一個(gè)章節(jié),一個(gè)關(guān)鍵詞他提到了這個(gè)說(shuō)法,也會(huì)出現(xiàn),但是沒(méi)有。就是說(shuō)既沒(méi)有一個(gè)論述,也沒(méi)有一本書(shū)的章節(jié)描述,甚至“民法哲學(xué)”的這個(gè)范疇也沒(méi)有找到關(guān)鍵字,所以這仍然是一個(gè)比較靠譜的佐證。
王利民:
我不能贊同佳友教授否認(rèn)民法哲學(xué)概念與范疇的觀點(diǎn),民法基礎(chǔ)理論與民法哲學(xué),雖有聯(lián)系,但不屬于一個(gè)范疇。對(duì)是否有民法哲學(xué)的問(wèn)題,不能唯西方法學(xué)的概念是尊,西方?jīng)]有的,我們可以有,西方有的,我們也可以沒(méi)有,民法哲學(xué)的概念,只是我們認(rèn)識(shí)民法現(xiàn)象所需要借助表達(dá)的一個(gè)學(xué)術(shù)范疇,是民法現(xiàn)象必然存在的價(jià)值觀與方法論問(wèn)題,它既是認(rèn)識(shí)的方法,也是認(rèn)識(shí)的結(jié)果。
屈茂輝:
爭(zhēng)論應(yīng)該是允許的,民法的精神是什么,其中應(yīng)該有這樣一個(gè)精神。
孫? 鵬:
淞倫提的這個(gè)問(wèn)題,我也覺(jué)得很好,但你這個(gè)問(wèn)題我絕對(duì)是有準(zhǔn)備的!毫無(wú)疑問(wèn)首先是時(shí)間的經(jīng)過(guò),但取得時(shí)效不僅僅是時(shí)間的經(jīng)過(guò),比如說(shuō)動(dòng)產(chǎn)占有取得時(shí)效,而占有不僅是一個(gè)單純的事實(shí),必須是自主占有,合理占有,為什么呢?因?yàn)樗约憾颊f(shuō):我不是所有權(quán)人,我是占有著誠(chéng)信借用的東西,你還要進(jìn)行推定嗎?為什么必須是合理占有?因?yàn)槿绻@個(gè)東西是偷來(lái)的,有證據(jù)證明是基于偷盜、搶劫,而占有的,你能夠推定他曾經(jīng)取得到了所有權(quán)嗎?但,我絕對(duì)不同意淞倫開(kāi)始提到的,能不能基于占有得到有益費(fèi)用投入,考慮這個(gè)因素,在取得時(shí)效時(shí)不能考慮這個(gè)因素,但有益的費(fèi)用投入可能讓他取得所有權(quán)。但那不是基于取得時(shí)效,可能是基于添附規(guī)則。謝謝。
秦景霞(遼寧民同律師事務(wù)所律師):
大家好,我想請(qǐng)教孫教授一個(gè)關(guān)于訴訟時(shí)效的問(wèn)題,我們假如一個(gè)案例,有一個(gè)當(dāng)事人,對(duì)于他的債權(quán),在訴訟時(shí)效即將過(guò)期的時(shí)候,來(lái)中斷他的訴訟時(shí)效,而且基于某種考慮還不想通過(guò)讓對(duì)方當(dāng)事人知曉的這樣一個(gè)方式,比如他去法院訴訟,在訴訟的過(guò)程中,在法院還沒(méi)送達(dá)的時(shí)候,他撤銷了,這種情況下是否導(dǎo)致時(shí)效中斷?或者在法院已經(jīng)送達(dá)之后,他又撤訴了,這兩種情況下,結(jié)果是否一樣,是否都能達(dá)到中斷訴訟時(shí)效的目的?
孫? 鵬:
這個(gè)問(wèn)題要看隸屬于什么樣的時(shí)效觀,如果是立足于我前面的大議題提到的“權(quán)利消解的時(shí)效觀”,只要他提出了權(quán)利請(qǐng)求,而且只要權(quán)利請(qǐng)求以某種方式傳遞給了債務(wù)人,就能夠中斷訴訟時(shí)效,但是,如果轉(zhuǎn)換時(shí)效觀,根據(jù)我的“權(quán)利規(guī)定”的界定,一個(gè)訴訟外的請(qǐng)求,甚至一個(gè)有瑕疵的訴訟上的請(qǐng)求,是不能夠發(fā)生中斷時(shí)效效力的,實(shí)際上,訴訟外的請(qǐng)求,導(dǎo)致時(shí)效的中斷,全世界范圍內(nèi)就只有我們中華人民共和國(guó)。其他國(guó)家地區(qū),訴訟外的請(qǐng)求,不能導(dǎo)致時(shí)效中斷。而瑕疵訴訟,比如起訴之后又撤訴,一句話,沒(méi)有進(jìn)入實(shí)體裁判,沒(méi)有實(shí)體的判決結(jié)果,按照我的“權(quán)利規(guī)定”的時(shí)效受理,它不能夠中斷時(shí)效,為什么呢,因?yàn)樗鼪](méi)有能夠打斷關(guān)于“權(quán)利規(guī)定”的這種節(jié)奏,當(dāng)然我后面的回答不應(yīng)當(dāng)讓你在實(shí)務(wù)中利用。
孫學(xué)致(吉林大學(xué)法學(xué)院教授):
在我們民法學(xué)界,有兩個(gè)概念始終非常緊張,就是自由和其他原則關(guān)系問(wèn)題。比如我們經(jīng)常說(shuō),誠(chéng)實(shí)信用原則是對(duì)合同自由的限制,是不是這樣的情況。所以我覺(jué)得這是一個(gè)核心的問(wèn)題,需要澄清,當(dāng)然我個(gè)人的理解未必正確,我們檢索一下歷史上,除了中國(guó)的民法學(xué)者,以及國(guó)外某些制度性的學(xué)者在說(shuō)這個(gè)問(wèn)題之外,我們看看歷史對(duì)自由的討論,到底怎么解決這個(gè)問(wèn)題:亞里士多德,他大概沒(méi)有討論自由的問(wèn)題,他主要討論的是邏輯學(xué)問(wèn)題、道德問(wèn)題。接下來(lái)凱拉克,他討論了自由問(wèn)題,但他始終強(qiáng)調(diào)的是,自生自發(fā)的社會(huì)秩序,在人的選擇當(dāng)中所發(fā)揮的作用,而恰恰是這點(diǎn)保證了我們司法在實(shí)現(xiàn)私人自治的同時(shí)實(shí)現(xiàn)了共治,共同利益。那么他們講的自由是什么狀態(tài)呢,實(shí)際上回到康德,這個(gè)事情是說(shuō)的非常清晰的,自由實(shí)際上是人的一種理性的狀態(tài),是實(shí)踐中的存在狀態(tài),它本身,絕不是一個(gè)我們所謂的權(quán)利,它就是人存在的狀態(tài),在任何一個(gè)制度下,人都是自由的一種狀態(tài),而從實(shí)踐里說(shuō)的通俗一點(diǎn)無(wú)非是:我想干什么,我怎樣能夠?qū)崿F(xiàn)真正的目的。那么如果你想真正實(shí)現(xiàn)這個(gè)目的的話,你必須遵守與其他人共存共生的規(guī)則。在實(shí)現(xiàn)自己利益的同時(shí),要讓出一點(diǎn)利益給別人。所以在這種情況下,所謂自由它是一種以理性和維度作為它實(shí)現(xiàn)可能的前提條件,所以從康德的角度來(lái)講,自由才是一個(gè)遵循我們絕對(duì)律令,或者是一種道德律,去做選擇的一種實(shí)踐狀態(tài)。那么這個(gè)絕對(duì)律令,或者說(shuō)是道德律,是什么東西呢,它就是誠(chéng)信,公平,也就是亞里士多德講的,審慎、公平等等這些問(wèn)題。這是倫理上的一個(gè)東西,所以誠(chéng)實(shí)信用、公平這些東西,它絕不是外在于人的理性狀態(tài)的東西,而是人的理性的為人過(guò)程中必須存在的一個(gè)度。是人在選擇中必須要考慮的一個(gè)維度。裁判者把握這個(gè)維度,也就是把握了私人之間能夠共同實(shí)現(xiàn)各自利益的一個(gè)最基本的限度。所以我覺(jué)得,包括誠(chéng)信教授剛才討論的誠(chéng)實(shí)信用原則與合同自由間互相轉(zhuǎn)移的原則的時(shí)候,我們法官也習(xí)慣于用誠(chéng)實(shí)信用限制所謂的自由、契約自由。其實(shí)呢,這不過(guò)是在進(jìn)一步的從自由的某一個(gè)維度來(lái)使雙方之間自由的共同的關(guān)系狀態(tài)下得到實(shí)現(xiàn)的一種技術(shù)操作的關(guān)系,它絕不是外在的限制。
方新軍(蘇州大學(xué)法學(xué)院教授):
我是來(lái)自蘇州大學(xué)的方新軍,我對(duì)石老師的民法哲學(xué)的問(wèn)題,想談一談自己的看法。意大利學(xué)者曾在1930年寫(xiě)過(guò)一本《民法哲學(xué)》,但是就算有這本書(shū),那么,石老師對(duì)這個(gè)問(wèn)題進(jìn)行了反思,是否有必要引入“民法哲學(xué)”這樣一個(gè)概念。我是這樣想的,有“民法哲學(xué)”也不一定非要有這樣一本書(shū),而是說(shuō)哲學(xué)的發(fā)展對(duì)我們民法的一個(gè)指導(dǎo),我們利用哲學(xué)這樣一個(gè)工具,如何從哲學(xué)的三個(gè)方面兩個(gè)問(wèn)題,認(rèn)識(shí)論等研究的轉(zhuǎn)向,對(duì)我們的民法所產(chǎn)生的非常重大的影響。在認(rèn)識(shí)論的轉(zhuǎn)向以后,包括法國(guó)民法典,瑞士民法典從絕對(duì)理性到相對(duì)理性的轉(zhuǎn)向也有非常重大的影響,語(yǔ)言哲學(xué)的轉(zhuǎn)向?qū)ξ覈?guó)的法學(xué)影響更大,包括一些方法論的影響,比如我們可以舉一個(gè)非常典型的例子,民法中合同的成立和合同的生效,是一個(gè)事實(shí)判斷和價(jià)值判斷的問(wèn)題,我們發(fā)現(xiàn)這種事實(shí)判斷和價(jià)值判斷的兩個(gè)論題,在哲學(xué)方面產(chǎn)生了重大爭(zhēng)論。這種哲學(xué)上的變化,在我們民法上,即我們現(xiàn)在大談的事實(shí)判斷和價(jià)值判斷的兩分,我們必須要借助這種哲學(xué)方法來(lái)進(jìn)行思考。所以我認(rèn)為民法哲學(xué)是在這個(gè)意義上來(lái)談的。
石佳友:
我不贊同使用民法哲學(xué)這一范疇,當(dāng)然我不反對(duì)使用哲學(xué)方法論來(lái)解決問(wèn)題,毫無(wú)疑問(wèn),哲學(xué)作為一種最基本的方法論,但它不能適用所有學(xué)科,比如在法哲學(xué)這個(gè)學(xué)科的歸屬,很多人認(rèn)為法哲學(xué)是一個(gè)哲學(xué)的分支,不是法學(xué)的分支,因?yàn)樗菍?duì)法學(xué)分析起源的一個(gè)哲學(xué)學(xué)科,所以哲學(xué)不是法學(xué),所以我的觀點(diǎn)是,焦點(diǎn)不是要不要使用哲學(xué)來(lái)研究法,而是要不要使用民法哲學(xué)這個(gè)詞匯。我認(rèn)為使用民法基礎(chǔ)理論已經(jīng)能夠把這個(gè)問(wèn)題探討,沒(méi)有必要非要使用民法哲學(xué)這個(gè)詞。創(chuàng)新的前提是遵循規(guī)范,我們要回到法哲學(xué)這個(gè)命題上,如果說(shuō)民法哲學(xué),那么我現(xiàn)在要講,我搞一個(gè)XX法哲學(xué)分析,這不是很搞笑嗎?這樣就會(huì)造成純粹自說(shuō)自話的困難,別人很難理解這個(gè)東西,當(dāng)然這只是我個(gè)人觀點(diǎn)。
孫? 鵬:
最后我想回應(yīng)的并不是老師們同學(xué)們提出的問(wèn)題,而是上一個(gè)階段,王利民老師采訪中緣的時(shí)候提出來(lái)的一個(gè)問(wèn)題:對(duì)中國(guó)法治夢(mèng)、中國(guó)民法夢(mèng)有什么看法。我對(duì)這個(gè)問(wèn)題講一個(gè)感想。我覺(jué)得中國(guó)法治夢(mèng)、民法夢(mèng),一直存在以下幾個(gè)問(wèn)題:第一,關(guān)于法治。中國(guó)人民也許比全世界任何一個(gè)國(guó)家的人民都向往法治,然而中國(guó)的法治未必能真正的建成。因?yàn)樗麄兌疾惶Mㄟ^(guò)法治來(lái)約束自己,而更多的希望通過(guò)法治來(lái)約束他人。關(guān)于中國(guó)的民法夢(mèng),我想無(wú)外乎可以分解成兩個(gè)更具體的夢(mèng),一是自由夢(mèng),二是法典夢(mèng),就民法所體現(xiàn)的崇尚的自由精神而言,我們現(xiàn)在不自由,不自由是因?yàn)閲?guó)家太強(qiáng)大,但是我們有沒(méi)有深刻地思考,為什么在中國(guó),國(guó)家會(huì)如此強(qiáng)大?難道這是一種先驗(yàn)性的東西嗎?是命中注定的嗎?如果不是命中注定,那是不是中國(guó)人民的選擇,也許是我們習(xí)慣了這樣。關(guān)于法典夢(mèng),對(duì)民法典是否制定,何時(shí)制定,我有希望,但是我有更多的一個(gè)感覺(jué),也許中國(guó)民法典要踏踏實(shí)實(shí)進(jìn)行很多的制度的建設(shè),建設(shè)到那一步,要把它編成一部法典,OK,不編成一部法典用起來(lái)很爽,也OK。一句話,中國(guó)的法治夢(mèng)、中國(guó)的民法夢(mèng)、它不能僅僅是一個(gè)夢(mèng),這一個(gè)夢(mèng)需要信仰,這個(gè)夢(mèng)需要習(xí)慣,我們將法治作為一種習(xí)慣,我們將自由作為一種習(xí)慣,這個(gè)夢(mèng)還需要一種力量,我們有力量捍衛(wèi)法治,我們力量實(shí)現(xiàn)自由。
彭誠(chéng)信:
剛才我的同事孫學(xué)致教授談的關(guān)于自由的問(wèn)題,我有一點(diǎn)感想,因?yàn)樵谠诤贤I(lǐng)域,研究自由非常深邃的。我想補(bǔ)充兩點(diǎn)原則,關(guān)于原則的法律效力,德沃金說(shuō)過(guò),規(guī)則是all or nothing的問(wèn)題,即全有或全無(wú)的問(wèn)題,原則不是全有或全無(wú)的問(wèn)題,它的效力可能就多一點(diǎn)。原則之間,它有沒(méi)有一種平等性、層次性或者一種競(jìng)爭(zhēng)性,泛泛而談是沒(méi)有的,沒(méi)有任何價(jià)值,無(wú)論誠(chéng)信、自由、還是公序良俗,談到原則的時(shí)候必須要針對(duì)個(gè)案,在個(gè)案當(dāng)中,確定原則的優(yōu)先適用。所以我想說(shuō)一句話,我們這次的主題是“民法的制度依據(jù)”,我一直在想民法的制度依據(jù)是什么,無(wú)論是民法還是所有的法律,它的制度依據(jù)無(wú)外乎還是自由、平等與人權(quán)。謝謝大家。
屈茂輝:
好的感謝各位嘉賓的配合與參與,我們第二單元的論壇到此結(jié)束!
下面進(jìn)入今天上午會(huì)議的最后一個(gè)階段。
李建華:
?? 各位來(lái)賓、各位老師、各位同學(xué):今天上午進(jìn)行了兩場(chǎng)緊張而有效的論壇,各位發(fā)言人對(duì)主題從不同角度進(jìn)行了深刻探討,大家各抒己見(jiàn)、觀點(diǎn)深刻獨(dú)到,取得了良好而有效的效果。我們特向兩位主持人、六位發(fā)言人以及積極參加討論的專家、學(xué)者和同學(xué)表示衷心的感謝!最后,有請(qǐng)中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)常務(wù)理事、四川大學(xué)法學(xué)院王建平教授做今天上午主題論題的總結(jié)致辭。
王建平(四川大學(xué)法學(xué)院教授):
?? 各位老師同學(xué)們大家好!首先,是對(duì)這次論壇的評(píng)價(jià)。這個(gè)論壇是情景式、對(duì)話式的,在交流中討論觀點(diǎn),提出看法,進(jìn)行思考,這是需要深厚的學(xué)術(shù)積淀的。今天在座各位的觀點(diǎn)發(fā)生了爭(zhēng)執(zhí),而這種爭(zhēng)執(zhí)對(duì)社會(huì)、對(duì)國(guó)家、對(duì)我們?cè)谧母魑粊?lái)說(shuō)是非常有意義的。規(guī)則產(chǎn)生的效力是現(xiàn)在學(xué)者,或者說(shuō)我們年輕一代學(xué)者必須要認(rèn)真思考的問(wèn)題,今天的論壇討論很具有正能量,感謝這次論壇的舉辦者。
? ? 第二,對(duì)學(xué)者的評(píng)價(jià)。法哲學(xué)與民法哲學(xué)之間到底是怎么樣的關(guān)系?公德與私德的關(guān)系值得我們思考。我個(gè)人認(rèn)為,蜜蜂的行為產(chǎn)生的是利他性,這是一種社會(huì)行為。權(quán)利具有效力性、有限性和相對(duì)性,這三性肯定受到限制。歷史上的羅馬法學(xué)家在安靜的思考,我把他稱為法學(xué)家的權(quán)利的華爾茲,而現(xiàn)在我把它成為權(quán)利的街舞、迪斯科。厚積而薄發(fā),我們民法人就代表民族的脊梁!所以參與、互動(dòng)、奉獻(xiàn)、分享,是我們?cè)诜e大德、行大善,是我們?cè)谧龅姆ㄖ蔚膲?mèng),夢(mèng)想在這里起航、在海大起航!
第三,對(duì)同學(xué)的評(píng)價(jià)。有句廣告語(yǔ),比海還廣闊的是天空,比天空還大的是人的胸懷。今天的論壇體現(xiàn)了學(xué)子的情懷,我們海大學(xué)子體現(xiàn)了海納百川,大家提出了真知灼見(jiàn),是了不起的事。與智者通行,我們收獲了智慧。一定要記住,方法論是很重要的,但是今天的論壇,方法論可能有,但是比較少,方法論是學(xué)者能夠傳遞的非常重要的東西。
謝謝大家!
李建華:
今天上午的主題論壇到此結(jié)束,非常感謝各位的積極參與!
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(以上整理的發(fā)言稿未經(jīng)發(fā)言人本人審閱)
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