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報告人郭棟:從共謀走向共治:中國基層治理法治化的困境與路徑——基于公路貨運超限超載治理的實踐考察

時間:2018-07-12   來源:  責任編輯:fml

  尊敬的各位領(lǐng)導,各位師友,大家下午好!感謝主辦方給我這次機會。我匯報的題目是《從共謀走向共治:中國基層治理法治化的困境與路徑——基于公路貨運超限超載治理的實踐考察》。題目比較長,從題目中可以看到本文的思路。我認為中國基層法治化困境是共謀,出路是共治,本文限定題域在基層公路,實證來源也是基層公路。

  第一部分,提出問題。本文以河北、河南、山東等地公路貨運執(zhí)法領(lǐng)域的“年票”和“月票”問題個案作為研究的切入點,將之稱為基層治理中的公私共謀的現(xiàn)象。這一共謀格局的基本邏輯內(nèi)含四個子命題:一,公路車輛運營者的超載、超限行為的違法;二,公路貨運執(zhí)法者“以罰代管”、“罰而不管”的行為違法;三,執(zhí)法者以“包期罰款”的方式鼓勵相對人繼續(xù)違法,而且在“包期罰款”的結(jié)構(gòu)關(guān)系中,罰款行為在先,違法行為在后;四,雙方合作違法,上級監(jiān)督檢查機制被阻卻,司法審查機制被阻卻,違法局面得以長期穩(wěn)定存續(xù)。

  第二部分,共謀關(guān)系的過程梳理,揭示法治困境的生成演變機理。共謀關(guān)系形成的前提是“違法過?!?,在初步形成階段,作為行政執(zhí)法者首先發(fā)出利誘型和威逼型試探性的要約,相對人同意后,共謀關(guān)系的初步形成。在共謀關(guān)系的擴大發(fā)展階段,初次合作博弈之外的其他貨物運輸者加入,也出現(xiàn)了其他行政執(zhí)法主體的聯(lián)合;共謀雙方的克制:雙方都采取了克制的措施,一方面貨運運營者保持一定的超載限度,在限定時間段、特定的路段通行,另一方面,執(zhí)法部門的罰款也保持在運營者能夠承受的范圍內(nèi);進一步,中介組織出現(xiàn)了,一方面,中介組織將分散的信息加以集聚,節(jié)約交易費用;另一方面,有利于減少市場不確定性,降低交易風險。在共謀關(guān)系的鞏固強化階段,上級行政主體對于基層公路執(zhí)法者采取一種縱容和默許的態(tài)度。

  第三部分,共謀關(guān)系的結(jié)構(gòu)分析,試圖深入到共謀主體內(nèi)部探求他們互動關(guān)系,探尋法治困境的主要原因。第一,由于道義優(yōu)勢,組織優(yōu)勢,信息優(yōu)勢,執(zhí)法者在共謀關(guān)系的形成中居于支配性地位。第二,上文所述,共謀形成的前提是“違法過剩”,這一前提是執(zhí)法者造成的。執(zhí)法者的寬松執(zhí)法,看似降低了個體貨物運輸者的運輸成本,但對整個行業(yè)而言,實則變相鼓勵車輛超載,等于縱容甚至鼓勵了運輸價格的不正當競爭,導致市場退出機制在某種程度上失靈,違法運輸普遍存在,這是共謀關(guān)系得以形成的邏輯前提。第三,行政主體的逐利動機是共謀發(fā)生的主引擎。貨運經(jīng)營者作為市場主體具有逐利動機很正常,但是行政主體作為專業(yè)的執(zhí)法者和發(fā)揮公共職能的組織具有逐利動機便不甚妥當?;鶎訄?zhí)法人員的趨利邏輯主導了基層公路執(zhí)法組織的行動。

  共謀關(guān)系在本質(zhì)上由行政主體單方面主導,這種非均衡性共謀關(guān)系構(gòu)成了“共謀”的悖反。因此,與其說權(quán)利與權(quán)力的雙方面共謀,不如說是權(quán)力對權(quán)利的單方面“俘獲”。規(guī)制俘獲理論對于本文的單方主導的共謀關(guān)系的分析具有反向的鏡鑒意義。在中國的基層治理中,由于法律制度不健全、執(zhí)法者權(quán)力肆意程度較高,社會組織、利益集團發(fā)育不完全,執(zhí)法相對人個體化的組織性力量、法治觀念和權(quán)利意識較弱,與規(guī)制俘獲相反向度的“執(zhí)法權(quán)力者俘獲權(quán)利主體”的現(xiàn)象觸機便發(fā),禍生肘腋。共治部分本文提出必須擇取建構(gòu)行政權(quán)力三維制約結(jié)構(gòu)的法治化路徑,在個人——社會——國家的框架下推進多元主體合作治理,實現(xiàn)政府治理和社會調(diào)節(jié)、公民自治良性互動。

  共治第一個維度,走向共治的個人之維:通過激活權(quán)利主體性夯實治理法治化基礎(chǔ)。重點在于,激活權(quán)利的主體性,即自主性、自覺性、自為性和自律性。行政相對人以及其他利害關(guān)系人并非行政主體行使裁量權(quán)的接受者和承受者,而毋寧是裁量權(quán)行使過程的參與者、競爭者和監(jiān)督者,能動的雙方在規(guī)范的場域內(nèi),通過制度性的相互掣肘,形成對峙的態(tài)勢,從而實現(xiàn)結(jié)構(gòu)均衡。一旦承認上述前提,法律實施、執(zhí)法的過程、權(quán)力的運行就會成為一個信息分享、知識交流、利益競爭、相互制約的過程。利益激勵和信息均衡機制背后,隱設(shè)了一個基本的追問,即理性認知如何轉(zhuǎn)化為實際行動。只有當法律規(guī)范為行動者所理解和認同,并經(jīng)選擇成為行動的實際根據(jù)時,法律規(guī)范本身便取得了現(xiàn)實的形態(tài),權(quán)利和義務便可以得到實現(xiàn)。最重要和最根本的還是價值觀念層面的法治理念和權(quán)利意識的培養(yǎng)。這一舉措注定是長期的、艱巨的、基礎(chǔ)性的社會工程,在短期內(nèi)并不能產(chǎn)生立竿見影的效果。

  第二個維度,走向共治的社會之維:通過權(quán)利集合強化行業(yè)自律制約行政權(quán)力。前文所述,執(zhí)法人員背后是一個龐大的行政系統(tǒng)、高度形式化的理性組織,個體化的權(quán)利者即政相對人面對的是一個“組織的黑箱”,依靠巨大力量組織力量俘獲個體化的權(quán)利者,猶如探囊取物,唾手可得。如何通過組織對抗組織是上部分未竟之業(yè),此部分接續(xù)其討論。共治的社會之維,強調(diào)通過權(quán)利集合強化行業(yè)自律制約行政權(quán)力,其法理基礎(chǔ)是社會制約權(quán)力理論。非政府組織的構(gòu)建和社會中間層團體的發(fā)育不僅通過有組織的、體系化的、規(guī)模化的自治和獨立確證了人體化的人作為自主、自治、負責、參與的理性主體的價值,而且對于國家權(quán)力的參與、分享和制約,以社會權(quán)力制約國家權(quán)力具有重要意義。

  第三個維度,從長期來看,必須通過激活個體化權(quán)利的主體性才能從根本上改變既有的社會治理結(jié)構(gòu),必須通過組織化的權(quán)利集結(jié)才能為行政治理法治化提供社會助推力,但在短期,必須強化權(quán)力與權(quán)力之間的制約機制,才能在個人——社會——國家的框架下,有效推進多元主體合作治理。在走向共治的國家維度上,通過行政公益訴訟制度破解司法失靈的法治困境。一方面,在司法程序中行政相對人的程序性權(quán)利得以張揚,另一方面,司法權(quán)制約行政權(quán),為權(quán)利意識的覺醒和力量的發(fā)展營造并創(chuàng)造了空間和契機。在共治的國家維度上,另一方面,要強化行政自制的義務自覺和行政法治的功能擔當。在法理上,執(zhí)法者具有更高的守法義務,這不僅是一項法律(實定法)義務,更是一項道德(自然法)義務。在根本上,必須消除執(zhí)法主體的逐利性,打破執(zhí)法人員的個人收入、執(zhí)法組織的部門收入和地方政府的財政收入的利益一致性。行政自我規(guī)制并非強調(diào)與法治體系中的“行政自留地”,與之相應,立法上合理的法律制度設(shè)計和司法適度的權(quán)力制約與信息反饋,是行政機關(guān)自我規(guī)制的必要前提。

  結(jié)語:國家公權(quán)力之間的制約機制為公民權(quán)利發(fā)育和成長營造了空間并創(chuàng)造了契機,是當下相對即時可行的措施;從長遠和根本來看,必須培育公民法治觀念和權(quán)利意識以支撐司法權(quán)、制約行政權(quán),并通過權(quán)利的集結(jié)和公民的組織化增強權(quán)利對行政權(quán)力監(jiān)督和制約。從共謀走向共治,在法治的悖反與回歸中,突顯出人民主體和權(quán)利本位的意涵。

  公權(quán)制約,私權(quán)張揚,這是三十年前權(quán)利本位理論在當下中國時代的意義。

  謝謝!

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