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2024年12月25日 星期三
位置: 首頁 》第七屆兩岸和平發(fā)展法學論壇暨兩岸法學交流合作30周年紀念研討會 》專題報道 》大會發(fā)言
王澤鑒:法學交流、法治社會與和平發(fā)展

時間:2018-07-26   來源:  責任編輯:att2014

各位領導、各位專家學者:

  2003年以來舉辦了16屆兩岸民法研討會,對兩岸民法發(fā)展做出了重大貢獻。兩岸民法具有共同的歷史基礎,在臺灣適用的民法典是1929年制定于大陸的法典,稱為大陸民法。到臺灣已經(jīng)90年,兩岸專家學者深刻研究民法及其面臨的問題,認識如何解釋適用法律的方法,如何結(jié)合理論跟實務、判定學說形成法釋義學,促進法律的進步,臺灣的法律、法學應兩岸交流深受啟發(fā),目前正在制定從事、特別是重視大陸合同法國際化的立法原則、私法實務,臺灣在這方面也成了研究的重點,大陸將于2020年制定21世紀最受關注的民法典,對臺灣民法修正案現(xiàn)代化將具有重要的借鑒。

  大陸民法作為兩岸法學交流最重要的主題,自1986年以來,大陸經(jīng)過《民法通則》、合同法、物權(quán)法、侵權(quán)責任法等,逐漸完善民事法律體系。30年的民事立法,30年中國民法學的發(fā)展,30年法治社會建設互相協(xié)力,與時俱進,共同繁榮進步。

  我就一些重點談大陸的民法問題。

  第一,大陸民法典最受重視的一個問題,我自己感覺是民法總則第10條規(guī)定:“處理民事糾紛,應當依照法律;法律沒有規(guī)定的,可以適用習慣,但是不得違背公序良俗?!北緱l規(guī)定以習慣(習慣法)取代民法通則第6條的國家政策,具有重大法源上的意義。值得研究的是,如何認定法律沒有規(guī)定,法律或習慣沒有規(guī)定時,如何處理民事糾紛,此為法之發(fā)現(xiàn)的問題。臺灣民法第1條規(guī)定:“民事,法律所未規(guī)定者,依習慣;無習慣者,依法理?!迸_灣最高法院2012年臺上字第2037號判決作成一個重要的見解,認為適用法律為法院之職責,根據(jù)“法官知法”之原則,法院應就當事人主張之事實,依職權(quán)尋求適當之法律規(guī)范,作為判斷之依據(jù),而民法第1條規(guī)定:“民事,法律所未規(guī)定者,依習慣;無習慣者,依法理”,所謂法理,乃指為維持法律秩序之和平,事物所本然或應然之原理;法理之補充功能,在適用上包括制定法內(nèi)之法律續(xù)造(如基于平等原則所作之類推適用)及制定法外之法律續(xù)造(即超越法律計劃外所創(chuàng)設之法律規(guī)范),使得法院能夠就同一事件所作之價值判斷得以貫徹同一個原則。我個人覺得民法典的制定是一個偉大的事業(yè),民法典制定之后面臨一個長遠艱巨的任務,就是如何適用法律。因此兩岸交流的重點之一就是如何探討法學方法,如何探討在法律的適用,我覺得這是我們將來應該努力的方向。

  第二個我要提出的問題,大陸民法典最具大陸特色的是法人制度,一是擴大民事責任主體,二是不采傳統(tǒng)民法的社團和財團分類,而以營利法人和非營利法人建立法人體系。三是創(chuàng)設了須登記、不具權(quán)利能力,但可適用法人一般規(guī)定的非法人組織,并設專章(第四章)加以規(guī)定,足見其特別性。解釋適用上有一個值得注意的問題:法人或非法人組織的規(guī)定能否類推適用于未登記的非法人組織,以及傳統(tǒng)立法上所說的物權(quán)與質(zhì)權(quán)。還有大陸法人制度的發(fā)展重點在于完善社會團體法人及研擬宗教法人法(民法總則第92條第2項)。臺灣制定有社會團體法,立法機關正在審議財團法人法和宗教團體法,我想可以作為我們簡單交流、共同研討的題目,因為這是涉及法人自治社會發(fā)展的重大問題。

  第三個問題,大陸民法典有二個法律體系上的規(guī)范問題。第一個問題是民法典將不規(guī)定債之通則,發(fā)生如何處理債之關系的相關問題。關于債之發(fā)生原因,尤其是無因管理和不當?shù)美詰诿穹倓t第五章民事權(quán)利內(nèi)加以規(guī)定,不宜放在合同法,作為準合同,因為無因管理和不當?shù)美呀?jīng)發(fā)展成為獨立的制度。損益相抵和與有過失可在民法總則民事責任之章內(nèi)承擔民事責任方式之后加以規(guī)定,期能完善民事責任損害賠償?shù)囊?guī)范體系。至于債權(quán)讓與等可規(guī)定于合同法,在體系上得到合理的分配。

  還有一個問題是人格權(quán)法應否獨立成編。必須強調(diào)的是,人格權(quán)的保護是二十一世紀民法的重要使命,人格權(quán)保護是司法實踐的任務,大陸民法學對人格權(quán)法建立了深厚的理論體系,人格權(quán)的保護應彰顯中國民法的特色。由于民法總則未規(guī)定人格權(quán),確有強化人格權(quán)保護的必要。有二個規(guī)范機制可供選擇。第一個選擇是在侵權(quán)責任法完善人格權(quán)的保護,設專章規(guī)定人格權(quán),更進一步具體化各種人格權(quán)益及保護范圍,明定人格權(quán)受侵害時得請求精神利益和財產(chǎn)利益的損害賠償,并擴張及于死者人格權(quán)益的保護。亦可在合同法規(guī)定,因違約侵害債權(quán)人的人格權(quán)時,債權(quán)人亦得請求精神損害賠償,完善民事責任體系。第二個選擇是制定獨立人格權(quán)法編。若采此規(guī)范模式,應注意其與侵權(quán)責任法的適用關系。被害人以人格權(quán)受侵害請求救濟時,須以侵權(quán)責任法第6條和第2條作為請求權(quán)基礎,并適用侵權(quán)責任法所規(guī)定的承擔民事責任的方式。從而明確保護的要件和效果,是人格權(quán)法獨立成編的立法技術上的重要課題。人格權(quán)法若獨立成編,在體系上應系侵權(quán)責任法的特別法,但放在哪個地方顯示的是整個體系構(gòu)造的問題,要強調(diào)的是將人格權(quán)納入侵權(quán)法,較符合法律體系上的適用,獨立成篇有助于凸顯人格權(quán)保護的必要,無論采取何則,人格權(quán)的規(guī)定將成為中國民法的特色。

  民法的價值理念在于維護實踐人的平等,自由,人格尊嚴。大陸民法總則第二條規(guī)定民法調(diào)整平等主體的自然人、法人和非法人組織之間人身關系和財產(chǎn)關系;第四條規(guī)定民事主體在法律活動中的地位平等;第十四條規(guī)定自然人的民事權(quán)利能力一律平等,再三強調(diào)平等原則。第五條所規(guī)定的自愿原則,亦可稱為私法自治,體現(xiàn)人的自由與人格發(fā)展。臺灣民法未設類此規(guī)定,但肯定相同原則。值得特別指出的是大陸民法總則第109條規(guī)定:“自然人的人身自由、人格尊嚴受法律保護?!北緱l源自憲法第38條,在某種意義上可認為是憲法的私法化,得作為私法立法,解釋適用的準則。人身自由是一種基本權(quán)利,可擴大解釋為行為自由。人格尊嚴體現(xiàn)人之為人的核心價值,以人作為主體,以人為目的而非以人為手段,具有不容侵犯性。臺灣民法未設類此規(guī)定,但為釋憲實務所肯認,并在審判中加以實踐。

  兩岸民法具有相同的理念原則,大陸民法制定后,兩岸將有二個根基于相同傳統(tǒng)歷史和價值基礎的民法典相互競爭,彼此協(xié)力,互相學習,期待能有更多、更深化、更緊密的交流活動。共同尊重維護人格尊嚴,對人格尊嚴抱持著與時俱進的堅定信念,致力于建構(gòu)保護人民的自由、安全、合法權(quán)益的法治社會,促進兩岸共同繁榮和和平發(fā)展。謝謝大家。

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