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2024年12月25日 星期三
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何勤華:兩岸法治發(fā)展聯(lián)系與借鑒

時間:2018-07-26   來源:  責任編輯:att2014

各位領(lǐng)導、各位專家學者:

  我很高興,接受大會的邀請,就兩岸法治發(fā)展聯(lián)系與借鑒做一個主旨發(fā)言,主要講三個問題:

  第一個問題,兩岸法治的發(fā)展

  臺灣古稱夷州,宋代被稱為“流求”,元朝在澎湖設(shè)巡檢司,直到明代始稱臺灣。

  在距今三萬年前,臺灣島上即有人類居住,在1624年荷蘭人在臺南建立政權(quán)之前,臺灣原住民過著部落式的法律生活。由于原住民族沒有以文字記載事物的習慣,其法律規(guī)范的內(nèi)容并未被書寫下來,所以原住民法的表現(xiàn)形式是所謂“口傳法”,即通過部落內(nèi)世代之間口耳相傳的方式記錄下來。

  從1624年起,荷蘭殖民者在臺灣進行了38年的殖民統(tǒng)治,勢力范圍幾乎囊括臺灣全島。荷蘭在臺灣的殖民統(tǒng)治以東印度公司為總后臺,荷蘭政府授予其統(tǒng)轄殖民地行政、立法、司法等權(quán)力。

  1661年4月,鄭成功鄭成功率軍在臺南登陸,1662年2月,鄭成功與荷蘭殖民者簽訂和約,至此荷蘭人在臺灣38年的統(tǒng)治宣告結(jié)束。臺灣進入所謂明鄭時代。鄭氏政權(quán)在行政管理方面沿用明朝體制,對臺灣實施軍事統(tǒng)治。不過原住民村社內(nèi)以自治為主,所以原住民法仍有很大的適用空間。

  1683年,清朝進兵澎湖,克取臺灣,逼降鄭氏政權(quán),實現(xiàn)全國統(tǒng)一。次年正式設(shè)立臺灣府,隸屬福建省。清朝遂將原施行于內(nèi)地的官府律典全部移入臺灣,故島內(nèi)制定法形式上源自清律及其附例、清會典及其事例、六部則例及福建省例以及皇帝對特定事件的諭旨等。

  所以,臺灣的法治,從宋元時期接受大陸影響,1683年開始和大陸的法治同步發(fā)展。

  之后,雖然1895年中日甲午戰(zhàn)爭后,日本依據(jù)《馬關(guān)條約》《馬關(guān)條約》占據(jù)臺灣,臺灣淪為日本的殖民地。但1945年又重新回歸中華民國政府,臺灣地區(qū)的法律擺脫了日本的殖民,和大陸一起共同發(fā)展,這就是以民國政府1928-1935年制定的“六法全書”為基礎(chǔ)的法律治理。

  第二個問題,兩岸法治的聯(lián)系

  如上所述,13世紀之后元朝在澎湖設(shè)巡檢司時,中國大陸和臺灣地區(qū)就有了法律聯(lián)系,只是當時臺灣地區(qū)主要適用原住民的習慣法。1662年,鄭成功收復鄭成功臺灣以后,就把明王朝的法律帶入了臺灣,對當?shù)亓晳T法有了一定的指導。1683年清王朝統(tǒng)一臺灣后,遂將大清律、例、會典及皇帝的諭旨等,全部適用于臺灣,兩岸的法律融為一體。

  在日本占據(jù)臺灣的50年期間,前一半時間,是特別統(tǒng)治法制時期(1895——1923年),以采取總督律令立法為原則。其主旨,是在民事上承認舊有習慣,刑事上采取嚴刑峻罰,行政法上則以行政權(quán)力施行高壓的殖民統(tǒng)治。但在具體施政方面,原則上依照日本本國的法律,兼采當?shù)厝酥伴L期實行的制度,例如保甲制等;至于涉及基本統(tǒng)治和社會秩序的刑事法律,則依照日本本國的法律;而涉及一般日常生活的民商事法律則依照臺灣當?shù)氐拿袷铝晳T即可。 后一半時間,是內(nèi)地延長法制時期內(nèi)地延長法制時期(1923年至臺灣光復),即從原先以律令立法為原則,改為以敕令立法為原則。所謂敕令,是依照天皇大權(quán)或法律的委任,經(jīng)過敕裁所發(fā)布的命令。1921年為配合內(nèi)地延長主義而制定的臺灣法令法以法律第三號公布,世稱“法三號”法三號?!胺ㄈ枴币?guī)定,日本政府可以依敕令指定日本本土法律的一部或全部施行于臺灣。于是從1923年起,日本的民商法和60余種行政法均以敕令施行于臺灣,從而導致更多的近代法律規(guī)范被“延長”到了臺灣。

  這一時期頒布于臺灣殖民地的日本國內(nèi)民商事法律,有民法、商法、民事訴訟法、民事訴訟費用法、民法施行法、拍賣法、不動產(chǎn)登記法、商法施行法、破產(chǎn)法、和議法等;頒布于臺灣的日本國內(nèi)行政法律制度則主要分布于警察、番地及戶籍、財政及貨幣金融、教育及學制、產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟、交通及電力、都市計劃、建筑管理、河川、水利、衛(wèi)生等方面。

  而不管是總督律令立法,還是內(nèi)地延長法制時期,由于以“明治維新”以后的日本近代立法為主,而中國大陸在1901年沈家本立法變革后,我們大規(guī)模地引進國外的法治成果,而這些法治成果,主要來自于日本。即使是法國和德國的法律,也都是經(jīng)過日本的轉(zhuǎn)道,才進入中國大陸。所以即使在日據(jù)時代的臺灣,她和中國大陸的法律之間,也是有著緊密的聯(lián)系的。這種聯(lián)系,在臺灣地區(qū),是作為殖民地被迫接受的,在大陸地區(qū),則是主動地去移植和吸收的。但由于日本這一橋梁,就將海峽兩岸的法律聯(lián)系在了一起。

  至于1945年以后兩岸法律的聯(lián)系,我們就都比較清楚了。大概經(jīng)歷了三個階段:第一,1945至1949年,是民國政府“六法全書”通用海峽兩岸時期。第二,1949至1978年30年,則是中國大陸實行社會主義的法律,臺灣地區(qū)實行“六法全書”,彼此有過一段聯(lián)系中斷時期。第三,1978年改革開放以來,這40年,兩岸的法律聯(lián)系又逐步加強聯(lián)系,許多法律領(lǐng)域,彼此相互交融,互相吸收借鑒。這就過渡到了我今天要講的第三個問題。

  第三個問題,兩岸法治的借鑒

  1978年改革開放以來,海峽兩岸的法律聯(lián)系進入了緊密時期。既有臺灣地區(qū)關(guān)注大陸法治發(fā)展的情況,也有大陸吸收借鑒臺灣地區(qū)法治建設(shè)經(jīng)驗的現(xiàn)象,而以大陸吸收借鑒臺灣法治發(fā)展為主。

  第一,在立法方面,大陸的國家賠償法,民法總則,物權(quán)法,擔保法,拍賣法,合同法,侵權(quán)行為法,版權(quán)法,專利法,商標法,公司法,保險法,信托法,票據(jù)法,行政處罰法,道路交通安全法,律師法,公證法,公務(wù)員法,文物保護法,食品安全法,社會保險法等等,都從臺灣的立法中吸取了諸多成果。

  第二,在司法方面,在證據(jù)制度,訴訟程序,當事人保障,判例制度,法院編制,回避制度,調(diào)解和仲裁制度等等,也同樣吸收了不少臺灣地區(qū)的立法經(jīng)驗。

  第三,在法律教育方面,海峽兩岸的交流、互動,彼此互相借鑒相關(guān)成果方面,更加活躍和頻繁。以曾憲義、張文顯等為首的中國法學教育工作者,去臺灣地區(qū)各大法科院校進行學術(shù)交流非常頻繁,我本人也多次赴臺進行講學和訪問。而臺灣地區(qū)法律領(lǐng)域里的著名學者,如王澤鑒,黃茂榮,翁岳生,陳新民,潘維大,蘇永欽,程家瑞,賴來焜,陳清秀,黃源盛,陳春生,張志銘,洪家殷,陳慧馨,陳愛娥,等等,都經(jīng)常在大陸各大高校進行訪學和講課。

  第四,在法律學術(shù)交流方面,海峽兩岸的交流和互動更加密切。王澤鑒教授的著作在大陸不斷再版,其他臺灣學者的作品,在大陸也是擁有廣大的讀者,如蔡敦銘、翁岳生,馬漢寶,黃茂榮,陳新民,潘維大,黃源盛,陳清秀,那思陸,陳慧馨等,其作品在大陸都有很大的影響力。而大陸的法學工作者,其許多作品,在臺灣也得到出版,受到認可。本人的十多種著作,也在臺灣出版了繁體字版。各種類型、各個專業(yè)、各種范圍的海峽兩岸,或者兩岸四地的法學學術(shù)交流會、研討會等頻繁召開,其發(fā)表的論著成為海峽兩岸學界共享的成果。

  第五,在法治理念和法治傳統(tǒng)方面,海峽兩岸的互相傳承和吸收也非常順暢。近代西方傳到東方的各項法治理念和法治原則:(1)法律是公意的體現(xiàn);(2)法律的目的是為人民謀幸福;(3)法律至尊至上(法治);(4)國家是社會契約的產(chǎn)物,是人民的創(chuàng)造物;(5)人民是政府的主人(主權(quán)在民);(6)所有人生而平等自由,并享有不可剝奪的天賦權(quán)利;(7)法律面前人人平等;(8)自由就是做法律所允許的事情;(9)權(quán)力必須分立,互相制約;(10)罪刑法定;(11)罪刑相適應(yīng);(12)刑罰必須人道;(13)依法獨立行使審判權(quán);(14)無罪推定;(15)人權(quán)的基本保障。都獲得了海峽兩岸法學界的認可,并成為兩岸共同推進的法治建設(shè)事業(yè)。

  由于時間限制,以上回顧只能是非常簡單的。我真誠地祝愿,在海峽兩岸法律工作者的共同努力下,兩岸的法治發(fā)展借鑒一定會更加積極地開展,并取得更多的成果。

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