中國法學會為了加強智庫建設,推進課題研究成果應用轉化,更好地服務中央決策,建立了課題成果要報制度。各課題主持人在研究成果的基礎上,選取課題成果中最具有對策建議性的部分,結合當前和今后一個時期我國法治建設中迫切需要解決的重大理論和現實問題,撰寫成果要報。提出了許多有價值的對策建議,具有鮮明的問題意識和較強的針對性。從8月26日起,《法制日報》開辟“中國法學會課題成果要報選粹”專欄，擇優(yōu)予以刊發(fā),以饗讀者。

?

?

蔣潔　南京信息工程大學副教授

　　大數據系統(tǒng)構筑海量信息資源全新獲取、發(fā)布、流轉與處理平臺,提供嶄新的廣域剖析人類行為深層規(guī)律的科學視角,推動從數據到知識再到行為的普適進程。但法律制度固有的滯后特征導致相關規(guī)則體系未能及時跟上大數據發(fā)展步伐。巨量資料的專業(yè)化處理在打造全新的商業(yè)生態(tài)環(huán)境、拓展個人數據應用、提高社會服務能力并推動科研發(fā)展的同時,暴露出多源采集元數據欠缺法律保障、公權機關及其他惡意第三人濫用關聯分析技術打破匿名規(guī)則及經營者之間、經營者與消費者之間數據認知水平與管控能力嚴重不平衡等重要問題。

　　大數據侵權的基本情況

　　一些傳統(tǒng)企業(yè)受到海量數據挖掘大幅提升經營實效的強烈刺激,枉顧社會主體的數據產權、隱私權、公平交易權及其他合法權益開展挖掘活動,一味追求利潤最大化,打破社會有序狀態(tài)。雖然巨量數據挖掘企業(yè)單方存儲并分析數據內容的現狀頗受質疑,但數據主體可選平臺較少且技術實力較弱、尤其是國家強制性規(guī)范干預不力等導致的大數據市場規(guī)律失靈嚴重侵害數據產權與用戶隱私,阻卻大數據產業(yè)的健康成長。

　　一、大數據評估與預測侵害基本人權。大數據的核心價值是評估與預測功能,相關技術在股市漲跌、物價波動、需求變化等領域的無差別適用有效提升行為效率,卻使得用戶群越來越依賴數據分析,逐步喪失基于思維互動與頭腦風暴的自我判斷與創(chuàng)新能力。首先,通過海量交叉驗證征兆與變化規(guī)律發(fā)掘事件概率的大數據結果預判的極致擴張消減社會主體自由探索的勇氣,剝奪個人自由發(fā)展、企業(yè)自主創(chuàng)新與政府自行決斷的機會;其次,大數據評估系統(tǒng)自巨量結構化與非結構化數據中分離識別真實資料與意圖,海量相關關系的過度分析大面積披露數據隱私;再次,大數據評估與預測整合海量碎片化信息資源之間的多元關聯的采集與分析過程不可能徹底消除人為推斷與解釋數據造成的隱性偏差;最后,海量數據儲流實現了信息資源的永久保留,嚴重侵害文明社會“所有人一律平等”的基本人權要求并剝奪尋找新的生存與發(fā)展機會的基本權益。

　　二、大數據采挖侵害數據產權。巨量資料大多來自網絡搜索或其他在線行為中無意創(chuàng)造的數據副產品,除非雙方存在專項協議、明示棄權聲明或特別規(guī)定,這些數據產權應當歸屬原創(chuàng)者。然而,當前法律規(guī)范不明確、一般數據服務協議偏向服務商、數據權人專業(yè)知識薄弱與過度考量社會公益等導致資料提供者難以阻止持續(xù)收集各類信息的挖掘方不斷侵害數據產權。

　　三、大數據處理侵害隱私權。具有一定匿名性的主體意志的自由展現(不受個人身份、公權機關、商業(yè)組織或其他第三人影響)是信息社會的最大特色與持久生命力之源,提供了個體交往與制度交往中平等對話的條件。大規(guī)模復雜數據關聯規(guī)則挖掘方法通過對零碎的、看似無關聯的簡單信息的復合運算侵害用戶隱私,迫使大量使用者意識到虛擬空間中自由領域正在縮小,并因恐懼干擾安靜生活的隱暴力而逐步叛離數據服務,嚴重影響大數據產業(yè)的進一步發(fā)展。

　　大數據時代的法律應對

　　面對后棱鏡時代風起云涌的信息產業(yè)革命與我國大數據從思維理念到現實產業(yè)的本土實踐尚處于起步階段的艱難現狀,有必要迅速改變新紀元的規(guī)制荒原狀態(tài),構筑在提高數據分析技術、完善決策系統(tǒng)與流程自動化的同時,亦維護社會個體基本法權、公共利益、國家安全及可持續(xù)發(fā)展的大數據法律保護體系。

　　一、確立有限鼓勵的立法主旨。大數據結合人工智能意味著結果預判日趨精確,客觀上將導致大面積失業(yè),可能徹底摧毀創(chuàng)造力。有必要確立“有限鼓勵”的立法宗旨,在完善旨在維護大數據發(fā)展的各層次法律法規(guī)的同時,通過大數據挖掘規(guī)定、從業(yè)人員專項規(guī)范及相關稅法、合同法等規(guī)定在客觀上限制大數據技術在某些領域的應用與盲目發(fā)展,維護人類社會的長期存續(xù)。

　　二、明確大數據法律保護的基本原則。廣泛應用大數據引擎與不斷增加預測精準度等助力大數據產業(yè)跨越技術進步與商業(yè)變革的臨界點,成為信息社會高效益與高風險的矛盾載體。發(fā)達的傳感器網絡與海量數據計算能力使其能夠精確捕捉動態(tài)變量數據,亟待健全以中立原則、尊重原則、橡皮原則、無害原則、可持續(xù)發(fā)展原則等為核心的大數據法律保護基本原則體系,有效表達各方自由意志并平衡利益沖突、實現大數據系統(tǒng)良性循環(huán)、推動人類生存價值與自然永續(xù)發(fā)展的和諧共進。

　　三、搭建大數據法律保護的基礎框架。盡早搭建大數據法律保護的基礎框架,制約各參與方的違法行為,健全大數據市場,維護大數據技術應用的合法化、有序化與科學化是我國在新一輪大國競爭中取得優(yōu)勢的關鍵。暫時可以先制定《大數據管理條例》,明確大數據發(fā)展的戰(zhàn)略目標和重點,貫徹文明社會不得侵害社會主體基本法權的法律精神,堅持政府引導、創(chuàng)新引領、應用驅動、企業(yè)主體、有序開放、安全規(guī)范的發(fā)展主張,統(tǒng)籌關鍵技術研發(fā)活動與商業(yè)模式協同創(chuàng)新,并在條件成熟時制定更高層次的《大數據處理基礎法》。同時,應當修訂國內立法中相關內容并針對大數據運作各環(huán)節(jié)制定能夠有效制約各參與者違背法律精神行為的具體規(guī)范;制定《大數據挖掘公約》《大數據職業(yè)操守公約》等加強有效監(jiān)控;簽署雙邊或多邊國際協議,在全球范圍內確立統(tǒng)一的法律適用規(guī)則。

　　四、重構數據隱私的法律保護機制。大數據自由輪動、社會公益實現與隱私保障的和諧共進亟待迅速重構數據隱私法律保障機制,確立易于數據權人獲取與理解的透明化的敏感數據追蹤與分析規(guī)則,針對痕跡記錄建立突出數據交換過程信息來源追溯管控的挖掘秩序,強制規(guī)定各種謝絕追蹤的情境,要求服務商及第三方挖掘者必須讀取與響應使用者發(fā)至服務器的謝絕意向;妥善限定服務商及其他挖掘者的關聯分析范圍與結果分享形式,嚴格限制服務商為實現數據管理最優(yōu)化需要挖掘數據的特殊情況并建立禁止二次傳播的法律制度;明確相關機構和人員的隱私保障義務與侵權責任(包括直接與間接侵害),采取各種措施提高巨量信息收集與處理過程中的隱私保護力度。

　　通過完善大數據法律保護制度有效避免元數據、挖掘技術與分析過程三大環(huán)節(jié)異化為非法利益鏈條,是在大數據產業(yè)規(guī)?；年P鍵時期提高我國大數據產業(yè)核心競爭力與未來創(chuàng)新力的重要舉措,有利于減少大數據應用的負面效應,迅速駕馭大數據的藍海市場,形成大數據創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)生態(tài)體系,推動數據主導下整個社會的和諧共進。研究成果中還詳細探討了健全“通知——處理”標準、細化數據產權相關標準、明確格式合同必備條款及展示模式、建立挖掘主體資質標準、完善公權挖掘監(jiān)管標準、推進全球大數據規(guī)范一體化以及構筑大數據侵權法律救濟制度等的綠色途徑。

?

?

?????????原文鏈接：《法制日報》（2015年11月18日）

??????????????????????????http://epaper.legaldaily.com.cn/fzrb/content/20151118/Articel09003GN.htm