聚焦南海爭(zhēng)端法律對(duì)策 推進(jìn)區(qū)域合作法治建設(shè)

　　——第三屆南海法律高端論壇綜述

　　2015年12月6日，由中國法學(xué)期刊研究會(huì)、海南大學(xué)法學(xué)院、海南省南海政策與法律研究中心聯(lián)合舉辦的“第三屆南海法律高端論壇”在海南臨高召開。中國法學(xué)期刊研究會(huì)會(huì)長、《中國法學(xué)》總編輯張新寶教授，國家海洋局海洋發(fā)展戰(zhàn)略研究所所長、海南大學(xué)法學(xué)院特聘院長、中國法學(xué)會(huì)“海法研究方陣”理事長高之國教授，海南大學(xué)副校長王崇敏教授出席座談會(huì)并致辭?！斗▽W(xué)評(píng)論》主編秦前紅教授、《環(huán)球法律評(píng)論》主編劉作翔教授、《法學(xué)》常務(wù)副主編馬長山教授、《中國社會(huì)科學(xué)》法學(xué)學(xué)科負(fù)責(zé)人趙磊等法學(xué)期刊界代表以及中國政法大學(xué)國際法學(xué)院副院長李居遷教授、大連海事大學(xué)法學(xué)院院長初北平教授、大連海軍艦艇學(xué)院政治系宋云霞教授、武漢大學(xué)法學(xué)院楊澤偉教授、華東政法大學(xué)國際航運(yùn)法律學(xué)院院長趙勁松教授等國內(nèi)五十余位專家學(xué)者與海南大學(xué)部分師生出席了論壇。論壇緊緊圍繞南海爭(zhēng)端解決、海洋區(qū)域合作與“一帶一路”建設(shè)三個(gè)議題展開了深入探討。專家學(xué)者們提出的應(yīng)對(duì)之策，為解決南海爭(zhēng)端、推進(jìn)區(qū)域合作提供了富有建設(shè)性的意見和建議。

　　一、 關(guān)于南海爭(zhēng)端的法律對(duì)策

　　(一)中菲仲裁案

　　中國政法大學(xué)國際法學(xué)院副院長李居遷教授認(rèn)為，雖然中菲仲裁案裁決在條約解釋上存在很多漏洞，并且混淆了程序和實(shí)體問題，但是由于裁決已經(jīng)表明仲裁庭享有管轄權(quán)，因此我國必須采取積極態(tài)度有效地應(yīng)對(duì)今后的實(shí)體問題審理：一方面，應(yīng)該堅(jiān)持我國已有的立場(chǎng)，不接受、不參與仲裁程序;另一方面，必須使我國的意見、材料、證據(jù)進(jìn)入到仲裁庭對(duì)實(shí)體問題的證據(jù)考量之中，反映出我方觀點(diǎn)，即有限度地、非官方地參與實(shí)體程序。一個(gè)可以考慮采用的辦法是“法庭之友”呈文，即爭(zhēng)端雙方之外的機(jī)構(gòu)、團(tuán)體以法庭朋友的身份表達(dá)對(duì)案件的關(guān)切，并向法庭呈送與案件相關(guān)的材料文件，供法庭考慮。在我國，可以中國法學(xué)會(huì)或其他適當(dāng)?shù)拿耖g團(tuán)體作為法庭之友，推進(jìn)相應(yīng)的工作，遞送大量材料給仲裁庭。

　　大連海事大學(xué)法學(xué)院院長初北平教授從借鑒商事仲裁的角度指出，我國對(duì)此的應(yīng)對(duì)策略核心應(yīng)是在法律層面爭(zhēng)取勝訴的仲裁裁決與避免仲裁對(duì)我國的國際形象造成負(fù)面影響，同時(shí)他也提出了三項(xiàng)建議：一是基于“無損”機(jī)制的保障，參與的后果不一定嚴(yán)重;二是參與國際仲裁的人才可能并不缺乏，可充分使用國際人才，且用人不疑;三是仲裁過程即是輿論宣傳及形象樹立的過程。

　　中國社會(huì)科學(xué)院國際法研究所李文杰博士后指出，“初步程序”由《聯(lián)合國海洋法公約》(以下簡(jiǎn)稱《海洋法公約》)首創(chuàng)，專為保護(hù)沿海國免于因遭受過多訴訟而被削弱權(quán)利。該程序?qū)嵸|(zhì)上構(gòu)成了對(duì)爭(zhēng)端的預(yù)先審判，具有反對(duì)國際法庭管轄權(quán)的效果。他認(rèn)為，該程序的問題亦出現(xiàn)于“中菲南海仲裁案”之中，仲裁法庭的相關(guān)意見不僅自相矛盾，而且其所制定的程序規(guī)則也存在令人質(zhì)疑的公平正義問題。

　　海南大學(xué)法學(xué)院丁潔瓊博士認(rèn)為，近些年來國際海洋法法庭(以下簡(jiǎn)稱海洋法法庭)管轄權(quán)的擴(kuò)張問題變得越來越突出，但對(duì)此應(yīng)持正確的態(tài)度去看待，積極尋找解決途徑，如設(shè)立專門監(jiān)督機(jī)構(gòu)等。將管轄權(quán)擴(kuò)張導(dǎo)致的問題的可能性降低，同時(shí)充分保障海洋法法庭管轄權(quán)擴(kuò)張帶來的益處。

　　(二)南海U形線的合法性

　　大連海事大學(xué)法學(xué)院曲波教授分析了南海U形線的合法性。她認(rèn)為，U形線是外界推動(dòng)下的產(chǎn)物，其產(chǎn)生是為了維護(hù)國家領(lǐng)土完整及維護(hù)國家權(quán)益，符合國際法中的國家主權(quán)原則;從時(shí)際法原則看，并不能用《聯(lián)合國海洋法公約》判斷U形線是否合法;U形線地圖符合習(xí)慣國際法具有國際法效力;中國在1948年發(fā)行的官方地圖中就標(biāo)繪了南海U形線，他國不能以不知悉否認(rèn)其公開性。

　　(三)南海漁業(yè)爭(zhēng)端

　　海南大學(xué)法學(xué)院陳秋云教授指出更路簿能夠證成我國在南海的漁業(yè)權(quán)。他認(rèn)為，更路簿是我國漁民在南海進(jìn)行漁業(yè)活動(dòng)等開發(fā)行為的鮮活證據(jù)，它同其他的歷史文獻(xiàn)和考古證據(jù)一同形成完整的證據(jù)鏈，證明了我國人民幾千年來對(duì)南海的發(fā)現(xiàn)、占有、開發(fā)、管理的歷史。僅宋元以來，長達(dá)千年的開發(fā)史中，中國人民一直是自由自主的生產(chǎn)開發(fā)，沒有任何外國的抗議。特別是明清以來我國漁民在南海的開發(fā)從規(guī)模、范圍到開發(fā)程度都更加深入。伴隨歷史積淀，我國漁民逐步在南海形成了歷史性權(quán)利，就漁民個(gè)體而言最大的權(quán)益就是捕撈權(quán)。

　　(四)南海航行自由

　　大連海軍艦艇學(xué)院政治系宋云霞教授從學(xué)術(shù)探討的角度提出了她個(gè)人的觀點(diǎn)并認(rèn)為：美國南海軍事行動(dòng)屬于其戰(zhàn)略決策指導(dǎo)下的海軍示威行動(dòng)，是以航行自由為名，實(shí)現(xiàn)其南海戰(zhàn)略目的的軍事挑釁行為。我國應(yīng)在戰(zhàn)略層面上對(duì)其實(shí)施反遏制與反擠壓，如我國目前倡導(dǎo)的亞投行、“一帶一路”、習(xí)主席近期出訪越南以及在新加坡與臺(tái)灣領(lǐng)導(dǎo)人馬英九會(huì)談等，都有力地破解了美國的對(duì)華遏制戰(zhàn)略。

　　中國社會(huì)科學(xué)院國際法研究所張衛(wèi)華博士后提出從航行自由的角度把我國南海水域分成領(lǐng)海、專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和我國擁有歷史性權(quán)利水域等三部分。從航行自由的角度來講，在領(lǐng)海及某些因使用直線基線方產(chǎn)生的內(nèi)水中，適用《海洋法公約》中規(guī)定的無害通過制度;在專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)內(nèi)，所有國家享有《海洋法公約》第58條第1款中規(guī)定的“第87條所指”的航行自由，即公海上的航行自由，條件是遵守《海洋法公約》第58條第3款中規(guī)定的“適當(dāng)顧及”義務(wù);在我國擁有歷史性權(quán)利的水域中，所有國家享有公海上的航行自由，條件是適當(dāng)顧及我國所享有的歷史性權(quán)利。并認(rèn)為，分類處理南海航行自由問題，應(yīng)當(dāng)是解決南海爭(zhēng)端的一個(gè)很好的入手之處。

　　海南大學(xué)法學(xué)院李人達(dá)博士指出，軍艦經(jīng)準(zhǔn)許后方有權(quán)駛過他國內(nèi)水，否則無異于對(duì)一國主權(quán)的侵犯。而準(zhǔn)許駛過他國內(nèi)水情況下的軍艦是否享有沿海國對(duì)其的司法豁免權(quán)，在國際海洋法學(xué)界尚存較大爭(zhēng)議。經(jīng)過綜合考證后他提出，相關(guān)條約對(duì)此類豁免權(quán)的態(tài)度是留存空白、有意規(guī)避或尚存矛盾;以海洋法法庭之自由號(hào)案為代表的相關(guān)國際司法實(shí)踐及部分典型大航海國家的立法和實(shí)踐則認(rèn)為，軍艦應(yīng)享有此類豁免權(quán)。從適度前瞻的角度出發(fā)，采支持該類豁免權(quán)的主張應(yīng)更符國家長遠(yuǎn)利益。

　　二、南海區(qū)域合作法治建設(shè)

　　在南海爭(zhēng)端最終得以解決之前，為維護(hù)共同利益，防止事態(tài)持續(xù)惡化，在區(qū)域內(nèi)開展合作就顯得很有必要。部分與會(huì)專家就此項(xiàng)問題展開探討。

　　山東大學(xué)法學(xué)院張晏瑲教授從南極治理機(jī)制中尋找合作解決南海問題的借鑒意義，例如，南極的地區(qū)實(shí)踐再次證明了暫時(shí)擱置爭(zhēng)議，在海洋環(huán)境和資源共享以及科學(xué)研究方面開展地區(qū)合作是可行的;無論是軟法還是硬法的治理機(jī)制都需要將軍事或主權(quán)爭(zhēng)端暫時(shí)擱置，解決其他緊迫的問題，特別是海洋環(huán)境保護(hù)和科學(xué)研究方面的議題;以南極地區(qū)的實(shí)踐為范例，南海周邊國家有必要使南海成為一個(gè)“和平區(qū)”;為擱置領(lǐng)土主權(quán)爭(zhēng)端和軍事沖突，周邊所有國家首先需要簽訂一個(gè)共同協(xié)定，無論是軟法形式的宣言或是硬法形式的公約。

　　海南大學(xué)法學(xué)院張麗娜教授指出《海洋法公約》第74條和第83條作出了臨時(shí)安排的規(guī)定，這項(xiàng)規(guī)定是海洋劃界前的過渡性措施，具有臨時(shí)性和實(shí)際性的特點(diǎn)，不影響專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架最后界限的劃定。正因如此，臨時(shí)安排對(duì)海洋資源的有效開發(fā)利用，對(duì)促進(jìn)國際合作和爭(zhēng)端的和平解決具有重要的國際法意義。鑒于我國周邊大部分海域存在復(fù)雜的劃界問題，劃界問題的久拖不決對(duì)我國的海洋經(jīng)濟(jì)發(fā)展和海上安全都有巨大影響，她建議我國應(yīng)根據(jù)《海洋法公約》的相關(guān)規(guī)定，采取積極有效的辦法，作出切實(shí)可行的臨時(shí)安排。

　　海南大學(xué)法學(xué)院寧清同教授憂思我國于上世紀(jì)80年代提出的“主權(quán)屬我，擱置爭(zhēng)議，共同開發(fā)”的南海指導(dǎo)方針，認(rèn)為其固然有客觀歷史原因，即主要為了奉行睦鄰友好、和平共處的外交方針，為了能夠穩(wěn)定地進(jìn)行經(jīng)濟(jì)建設(shè)等，但其邏輯存有矛盾之處并且在實(shí)踐中也導(dǎo)致了一些對(duì)我不利的情況出現(xiàn)。經(jīng)闡述調(diào)整之必要性后，他提出了全新的方針建議，即“強(qiáng)化主權(quán)，積極開發(fā)，爭(zhēng)取和平”，認(rèn)為唯此才能夠更好地維護(hù)我國在南海的權(quán)益。

　　國家海洋局海洋發(fā)展戰(zhàn)略研究所鄭苗壯助理研究員認(rèn)為，我國作為快速發(fā)展的海洋大國，要履行負(fù)責(zé)任大國的國際義務(wù)，維護(hù)全人類的共同利益，尤其是養(yǎng)護(hù)海洋生物多樣性。為此他提出三點(diǎn)建議：一是加強(qiáng)國家管轄范圍以外區(qū)域生物多樣性方面的綜合調(diào)查，加快獲取目標(biāo)海域的海洋遺傳資源，增強(qiáng)相關(guān)技術(shù)資料收集和數(shù)據(jù)積累，總結(jié)海洋保護(hù)區(qū)等管理工具的實(shí)踐和經(jīng)驗(yàn);二是加強(qiáng)對(duì)國家管轄范圍以外區(qū)域生物多樣性方面的政策和法律問題研究，做好理論儲(chǔ)備，以便支持我國在國際協(xié)定談判中能夠提出有建設(shè)性的立場(chǎng)和主張;三是加強(qiáng)與主要國際組織和主要國家的溝通與合作，積極參加國際規(guī)則的制定，提高國際影響力。

　　海南大學(xué)法學(xué)院任洪濤講師認(rèn)為南海是世界上最具爭(zhēng)議的海域之一，有關(guān)劃界爭(zhēng)端和能源之爭(zhēng)的問題是困擾南海周邊國家多年的難題，但目前更為緊迫的是南海海洋環(huán)境管轄的沖突，在該問題的解決方面長期缺乏有效的協(xié)調(diào)機(jī)制。解決南海海洋環(huán)境管轄沖突的根本出路在于構(gòu)建和培育南海環(huán)境利益共同體、南海合作理事會(huì)和南海海洋保護(hù)區(qū)，這是實(shí)現(xiàn)南海海洋環(huán)境治理可持續(xù)發(fā)展的必由之路。

　　三、落實(shí)“一帶一路”倡議相關(guān)的法律問題研究

　　華東政法大學(xué)國際航運(yùn)法律學(xué)院院長趙勁松教授認(rèn)為“一帶一路”不能被解讀為國家發(fā)展戰(zhàn)略、突破南海困局、輸出過剩資本或輸出過剩產(chǎn)能。它的時(shí)代價(jià)值應(yīng)是對(duì)接第三次貿(mào)易革命、實(shí)現(xiàn)共贏;形成區(qū)域共識(shí)、成為區(qū)域發(fā)展戰(zhàn)略。為此一帶(高鐵)、一路(港口)、空中絲路(航空網(wǎng)絡(luò))與法律絲路(法律走出去)應(yīng)成為今后的四個(gè)建設(shè)重點(diǎn)。

　　武漢大學(xué)法學(xué)院楊澤偉教授指出21世紀(jì)海上絲綢之路建設(shè)是國際法上一種國際合作新型態(tài)，它將對(duì)南海爭(zhēng)端的解決產(chǎn)生積極影響，如有益于推動(dòng)中國與東盟國家《南海各方行為準(zhǔn)則》的簽署、有利于實(shí)現(xiàn)中國與東盟國家間在海洋非傳統(tǒng)安全領(lǐng)域的全面合作、為南海爭(zhēng)端的解決提供和平的外部環(huán)境等。而南海爭(zhēng)端是海上絲綢之路建設(shè)的最大挑戰(zhàn)，但海上絲綢之路建設(shè)步伐不會(huì)因南海爭(zhēng)端而停頓。為此，他提出四點(diǎn)建議：一是構(gòu)建21世紀(jì)海上絲綢之路建設(shè)的國際合作法律制度;二是完善與21世紀(jì)海上絲綢之路建設(shè)有關(guān)的國內(nèi)法律制度;三是打造形成更緊密的命運(yùn)共同體;四是深化與東盟的海上合作，向21世紀(jì)海上絲綢之路沿線國家特別是東盟國家提供更多的共同產(chǎn)品。

　　海南大學(xué)法學(xué)院鄒立剛教授立足本省實(shí)際，提出海南參與新海上絲路建設(shè)可采取的舉措主要有如下五個(gè)方面：一是清理地方性法規(guī)和行政規(guī)章;二是建立負(fù)面清單管理制度;三是對(duì)海南省管轄海域的資源進(jìn)行全面調(diào)研;四是加強(qiáng)涉海地方立法;五是編制發(fā)展海洋經(jīng)濟(jì)各方案。

　　在深入研討與廣泛交流的過程中，第三屆南海法律高端論壇順利結(jié)束。中國法學(xué)期刊研究會(huì)會(huì)長、《中國法學(xué)》總編輯張新寶教授在總結(jié)發(fā)言中充分肯定了會(huì)議的積極成果同時(shí)提出了三點(diǎn)具體的工作要求：一是希望與會(huì)國際法學(xué)者在開展學(xué)術(shù)研究的過程中團(tuán)結(jié)協(xié)作，相互支持;二是希望與會(huì)期刊在會(huì)議成果轉(zhuǎn)化方面予以大力支持;三是希望積極推動(dòng)會(huì)議成果的結(jié)集出版。最后，他也向與會(huì)座各位學(xué)者發(fā)出了明年繼續(xù)參會(huì)的預(yù)先邀請(qǐng)。