中國法學(xué)會商法學(xué)研究會2012年年會

簡報(bào)（第二期）

??????? 2012年6月23日下午13:40，與會專家學(xué)者乘車來到重慶天來大酒店，稍事休息后，分別來到各分會場，就四個(gè)議題（即：公司法等實(shí)施評估與研究，商事糾紛解決機(jī)制研究，票據(jù)法、證券投資基金法修訂研究，民間借貸與金融秩序的商法規(guī)制）進(jìn)行分組討論。

??????? 第一小組討論
??????? 議題：公司法等實(shí)施評估與研究
??????? 時(shí)間：2012年6月23日下午14:30—17:50
??????? 主持人：趙旭東 劉凱湘

??????? 會議開始之前，主持人北京大學(xué)法學(xué)院劉凱湘教授致辭，并宣布了下午討論的主題。此后，與會代表對會議主題展開了熱烈的討論：
????????????一 公司法
??????? 1、我國公司中股東資格的認(rèn)定，以及對股權(quán)處分的法律效力問題。
??????? 北京大學(xué)法學(xué)院企業(yè)與公司法研究中心研究員，博士生導(dǎo)師蔣大興通過對《公司法》二十六條和《物權(quán)法》一百零六條的對比分析，提出應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持“徹底的名義原則”。
??????? 吉林大學(xué)法學(xué)院副教授胡曉靜認(rèn)為，對于隱名出資人與名義出資人之間的股權(quán)權(quán)益糾紛，要依據(jù)雙方的隱名投資合同進(jìn)行處理；對于隱名出資人的股東資格確認(rèn)，不僅要考察其是否真正出資，還要看其他股東對其股東身份的認(rèn)定。對于這個(gè)觀點(diǎn)，天津師范大學(xué)副教授郝磊表示認(rèn)同，他認(rèn)為在認(rèn)定股東資質(zhì)的問題上，需要區(qū)分對內(nèi)和對外的效力。
??????? 而西北政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院教授郭富青則提出，隱名股東的股權(quán)認(rèn)定是個(gè)錯(cuò)誤的提法，是個(gè)偽命題。首都師范大學(xué)政法學(xué)院副教授吳高臣對郭富青教授的觀點(diǎn)表示贊同。他認(rèn)為應(yīng)當(dāng)更多的從團(tuán)體法的角度考慮公司法，應(yīng)當(dāng)同作為個(gè)體法的民法相區(qū)分。債權(quán)人只能取得應(yīng)得的債權(quán)利益，而不應(yīng)取得額外的股權(quán)利益。
??????? 中央民族大學(xué)李玉子老師支持蔣大興的觀點(diǎn)，認(rèn)為隱名出資人應(yīng)當(dāng)只能向名義股東主張權(quán)利。隱名出資人的真實(shí)意思應(yīng)當(dāng)是“成為實(shí)際出資人；不作為名義出資人，借他人名義出資”。
??????? 2、公司法的修改問題。
??????? 中國政法大學(xué)教授趙旭東指出，公司法修改的頻率應(yīng)當(dāng)更加頻繁，應(yīng)該在立法層面改革完善，并提出公司類型、公司章程、公司集團(tuán)的法律規(guī)制、資本制度等方面需要關(guān)注的問題。吉林大學(xué)法學(xué)院教授傅穹向趙旭東提出未來公司法的修改是參照日本的股份公司模式還是韓國公司模式的疑問，趙旭東教授則認(rèn)為公司模式不是立法者的選擇，而是投資者的選擇。
??????? 3、優(yōu)先購買權(quán)和強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓制度。
??????? 重慶大學(xué)法學(xué)院羅勇老師舉例提到，債權(quán)人債權(quán)和其他股東優(yōu)先購買權(quán)的競價(jià)關(guān)系方面，他認(rèn)為立法初衷是優(yōu)先保護(hù)債權(quán)人的利益，兼顧其他股東利益。
??????? 中國政法大學(xué)教授趙旭東提出，在股東的優(yōu)先購買權(quán)和債權(quán)人債權(quán)的利益沖突問題上，股東利益傾向于股權(quán)利益，而債權(quán)人利益傾向于財(cái)產(chǎn)利益。
??????? 福州大學(xué)法學(xué)院朱圓老師則提出，競價(jià)是以股權(quán)為依據(jù)，不會太大偏離價(jià)值，清償則是以相當(dāng)價(jià)值的股權(quán)為準(zhǔn)。
??????? 西北政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院教授郭富青指出，他同意蔣大興的觀點(diǎn)，股東的優(yōu)先購買權(quán)應(yīng)當(dāng)是排除競價(jià)的。隱名股東的股份權(quán)不是認(rèn)定問題而應(yīng)當(dāng)是轉(zhuǎn)換問題。
??????? 二 破產(chǎn)法
??????? 中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)副教授陳曉星認(rèn)為，在公司清算以及清算人選任問題上，有限責(zé)任公司的清算人由公司股東以及股東大會確立的人員組成是沒有法理依據(jù)的。公司解散后公司人格仍然存在，而公司人格是不同于股東人格的。
??????? 最高人民法院曹守曄法官指出，在現(xiàn)在的司法實(shí)踐中，某些資不抵債的公司往往不愿意申請破產(chǎn)，這樣極大的損害了債權(quán)人的利益，所以最高院鼓勵(lì)各級人民法院應(yīng)積極受理破產(chǎn)案件。
??????? 三 保險(xiǎn)法
??????? 浙江工商大學(xué)副教授馬齊林提出問題，現(xiàn)實(shí)生活中存在被保險(xiǎn)人有兩份以上的保單，或者同一財(cái)產(chǎn)有好幾份保險(xiǎn)，而投保人卻不是同一個(gè)人，這些情況在審判中應(yīng)當(dāng)如何處理？最高人民法院曹守曄法官回答，現(xiàn)行司法實(shí)踐中類似的問題主要遵循“橋歸橋，路歸路”的原則，基于不同的法律關(guān)系分別處理。
??????? 四 王保樹會長總結(jié)發(fā)言
??????? 關(guān)于會議的主題，王保樹會長總結(jié)到：現(xiàn)行公司法還有一些不完善的地方，為應(yīng)對不斷變化的公司糾紛問題，公司法應(yīng)及時(shí)的修改，而現(xiàn)行法制狀況卻不允許經(jīng)常性的修改法律條款，所以學(xué)者們能做的是做一些公司法的民間評估。先把公司法和社會實(shí)踐相結(jié)合，看看哪些是適應(yīng)的，哪些是不適應(yīng)的，做到現(xiàn)有條文的完善，并補(bǔ)充新的制度。再者，關(guān)于董事會和獨(dú)立董事并存的公司監(jiān)督制度，王保樹會長認(rèn)為，實(shí)際上并不是監(jiān)督者越多就會監(jiān)督得越好。

??????? 第二小組討論
??????? 議題：商事糾紛解決機(jī)制研究
??????? 時(shí)間：2012年6月23日下午14:30—17:50
??????? 主持人：范健 周林彬

??????? 南京大學(xué)法學(xué)院教授范建作為主持人進(jìn)行了開場發(fā)言。范建教授指出商事糾紛解決機(jī)制作為討論議題具有概括性，內(nèi)容寬泛，各學(xué)者可以根據(jù)自己對該問題的理解發(fā)表自己的看法。同時(shí)，范建教授認(rèn)為商事糾紛的解決不僅要重視實(shí)體法，還要注重從程序法角度予以考慮。接著，本小組討論正式開始：
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??????? 一、商事侵權(quán)問題的解決路徑
??????? 第一位發(fā)言人：王爽（中山大學(xué)法學(xué)院博士）
??????? 王老師認(rèn)為對商事實(shí)行為糾紛的認(rèn)定更多的是一個(gè)事實(shí)認(rèn)定的過程。商事實(shí)行為糾紛的解決應(yīng)從三個(gè)方面加以分析：第一，加強(qiáng)案例分析；第二，完善專家證人制度；第三，強(qiáng)化商事實(shí)行為研究。
??????? 第二位發(fā)言人：周林彬（中山大學(xué)法學(xué)院教授、中國商法學(xué)研究會副會長）
??????? 周林彬教授指出在商事侵權(quán)糾紛中著重從以下幾個(gè)方面加以考慮：第一，將非法律專業(yè)人士的因素考慮到商事糾紛的解決機(jī)制中；第二，遵循商事活動(dòng)規(guī)律，注重糾紛解決的多元化；第三，多一點(diǎn)非法律的思維，少一點(diǎn)法律思維。
??????? 第三位發(fā)言人：葉林（中國人民大學(xué)法學(xué)院教授）
??????? 葉林教授指出我國法經(jīng)濟(jì)學(xué)分析尚存在以下問題：第一，中國的法經(jīng)濟(jì)學(xué)分析處于初級階段；第二，用法經(jīng)濟(jì)學(xué)分析方法解決商事糾紛需要以一種易于被學(xué)者接受的方式引入；第三，法經(jīng)濟(jì)學(xué)分析方法引入中國需要一個(gè)漫長的過程。
??????? 第四位發(fā)言人：黃輝（香港中文大學(xué)教授）
??????? 黃輝教授支持在涉及專業(yè)性較強(qiáng)的商事糾紛中的專家證人不是法經(jīng)濟(jì)學(xué)研究的核心。
??????? 第五位發(fā)言人：周劍龍（日本獨(dú)協(xié)大學(xué)法科大學(xué)院教授）
??????? 周教授結(jié)合日本的商事解決機(jī)制，認(rèn)為：第一、中國的調(diào)解制度在某些程度上是“維穩(wěn)”的要求在司法上的體現(xiàn)；第二，不應(yīng)該為了調(diào)解而調(diào)解，強(qiáng)制調(diào)解本身是對調(diào)解制度的誤解；第三，以“假處分”為例論證了調(diào)解與訴訟不是天然對立關(guān)系，訴訟是一種很適當(dāng)?shù)募m紛解決方式。
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??????? 二 我國目前商事糾紛解決中存在的制度問題及解決思路
??????? 第一位發(fā)言人：范建（南京大學(xué)法學(xué)院范建教授）
??????? 范教授指出不同的商事行為在商法研究中有不同的理解，所以解決機(jī)制和途徑應(yīng)有所不同。他還指出，目前我國法院在審理商事糾紛中存在的問題主要是缺乏依據(jù)。
??????? 第二位發(fā)言人：葉林（中國人民大學(xué)法學(xué)院教授）
??????? 葉教授指出我國商事糾紛的調(diào)解制度相對比較落后，多元化糾紛解決機(jī)制只停留在理論層面，缺少促成糾紛解決的機(jī)制。應(yīng)該把訴訟、仲裁、調(diào)解三種糾紛解決方法進(jìn)行新的組合，形成新的糾紛解決機(jī)制。
??????? 第三位發(fā)言人：李建偉（中國政法大學(xué)教授）
??????? 李教授指出在商事糾紛解決中對商人追求利潤的本質(zhì)支持不足，應(yīng)該支持商家的正當(dāng)利益需求。買賣雙方的正當(dāng)利益訴求應(yīng)從立法上予以滿足。
??????? 第四位發(fā)言人：周林彬（中山大學(xué)法學(xué)院教授、中國商法學(xué)研究會副會長）
周教授認(rèn)為對商人正當(dāng)利益需求支持的正當(dāng)性主要是依據(jù)交易習(xí)慣和交易安全方面。商事糾紛解決機(jī)制不僅要重視審判，而且要重視仲裁。商事糾紛解決機(jī)制主要存在三個(gè)問題：第一，機(jī)構(gòu)（商會）的缺失；第二，交易習(xí)慣的缺失；第三，商法理念的缺失。
??????? 第五位發(fā)言人：范建（南京大學(xué)法學(xué)院范建教授）
??????? 范老師認(rèn)為每個(gè)國家的商事行為具體規(guī)制不同，而中國立法對商人正當(dāng)利益的保護(hù)立法上不完善，比較滯后。我國應(yīng)該進(jìn)一步明確商事實(shí)體法規(guī)范，統(tǒng)一立法，發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的作用。
??????? 第六位發(fā)言人：劉思培（江蘇大學(xué)）
??????? 劉老師指出在商事糾紛解決中行業(yè)協(xié)會做出的處罰決定是否具有正當(dāng)性和合法性；是否可以要求法院強(qiáng)制執(zhí)行，這些都是目前存在而亟待解決的問題。
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??????? 三 商事糾紛解決機(jī)制的多元化
??????? 第一位發(fā)言人：王中明（黑龍江省高級人民法院民二廳）
??????? 王中明老師結(jié)合黑龍江省的實(shí)際情況提出，第一，商事糾紛解決機(jī)制應(yīng)多元化、簡便化，適當(dāng)減少對傳統(tǒng)“公平”理念的關(guān)注，適當(dāng)關(guān)注商人的正當(dāng)利益訴求。第二，學(xué)者應(yīng)注重從程序上對糾紛機(jī)制的研究。商事糾紛解決應(yīng)當(dāng)程序化、形式化、秩序化，同時(shí)發(fā)揮學(xué)者和法官導(dǎo)向性。第三，發(fā)揮商會和行業(yè)協(xié)會的調(diào)解作用。
??????? 第二位發(fā)言人：楊東（中國人民大學(xué)法學(xué)院教授）
??????? 楊教授認(rèn)為在商事糾紛解決機(jī)制中應(yīng)當(dāng)構(gòu)建法院之外的獨(dú)立的糾紛解決機(jī)構(gòu)。結(jié)合調(diào)解、仲裁的優(yōu)點(diǎn)引入新的類型化糾紛解決機(jī)制。

??????? 四 商法淵源制度的解析與重構(gòu)
??????? 發(fā)言人：樊濤（河南大學(xué)法學(xué)院副教授）
??????? 樊老師認(rèn)為商法淵源具有自治性、多元性和民法補(bǔ)充性。我國的商法淵源制度過于復(fù)雜，嚴(yán)重?fù)p害了交易安全。為了有效的調(diào)整商事關(guān)系應(yīng)該重塑我國的商法淵源制度，必須在立法上確認(rèn)“非正式商法淵源”的應(yīng)有效力。
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??????? 五 商會的商事糾紛解決方式的歷史演變和制度需求
??????? 發(fā)言人：王振江（蘭州大學(xué)法學(xué)院教授）
??????? 王教授認(rèn)為為了使商會糾紛解決機(jī)制更充分地發(fā)揮作用，可通過四個(gè)間接途徑獲得法律效力。第一，在法律上賦予當(dāng)事人達(dá)成的合意具有合同效力并具有可訴性；第二，通過公證使調(diào)解協(xié)議具有強(qiáng)制執(zhí)行力；第三，通過仲裁使商會糾紛解決的結(jié)果間接獲得法律效力；第四，通過法院的救濟(jì)機(jī)制與司法確認(rèn)程序獲得執(zhí)行效力。

??????? 六 香港金融糾紛解決中心的前景與問題
??????? 發(fā)言人：黃輝（香港中文大學(xué)法學(xué)院副教授）
黃教授認(rèn)為香港的金融糾紛解決中心在機(jī)構(gòu)設(shè)置和運(yùn)行程序方面構(gòu)建了很有特色的制度，是香港解決具有小額多數(shù)特征的金融消費(fèi)糾紛的一個(gè)有益嘗試。第一，香港的金融糾紛解決中心采用美國的Financial Industry Regulatory Authority(FIRA)模式，也汲取了英聯(lián)邦模式向金融消費(fèi)者傾斜保護(hù)的精神，采用了一些具體的制度以反映金融機(jī)構(gòu)和金融消費(fèi)者之間力量不平衡的問題。第二，香港的金融糾紛解決中心采用強(qiáng)制性的仲裁。第三，在調(diào)解不成的情況下金融消費(fèi)者能夠選擇是否進(jìn)入仲裁程序。香港的金融解決中心提議得到了市場的普遍歡迎。
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??????? 七 完善我國合同保險(xiǎn)糾紛解決機(jī)制的若干思考
??????? 發(fā)言人：張怡超（江西財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院副教授）
??????? 張教授認(rèn)為我國保險(xiǎn)合同糾紛解決機(jī)制中存在六個(gè)問題：第一，調(diào)解委員會的管理體制問題；第二，調(diào)解委員會費(fèi)用及報(bào)酬問題；第三，調(diào)解委員會調(diào)解員的構(gòu)成問題；第四，調(diào)解委員會受理范圍問題；第五，調(diào)解委員會調(diào)解程序問題；第六，調(diào)解委員會調(diào)解執(zhí)行問題。針對以上問題應(yīng)該從五個(gè)方面加以完善：第一，完善調(diào)解委員會的管理體制；第二，完善調(diào)解委員會經(jīng)費(fèi)保障機(jī)制；第三，完善調(diào)解委員會調(diào)解方式；第四，完善調(diào)解委員會調(diào)解員的配置；第五，完善調(diào)解委員會調(diào)解協(xié)議的執(zhí)行制度。

??????? 第三小組討論
??????? 議題：票據(jù)法、證券投資基金法修訂研究
??????? 時(shí)間：2012年6月23日下午14:30—17:50
??????? 主持人：周友蘇 吳弘

??????? 本組討論由四川省社會科學(xué)院周友蘇教授和華東政法大學(xué)吳弘教授擔(dān)任主持人。在周友蘇教授簡短的開場白之后，討論正式開始。各學(xué)者的主要發(fā)言內(nèi)容如下：
??????? 董惠江（黑龍江大學(xué)法學(xué)院教授）：董惠江教授認(rèn)為，與商法的其他部分相比, 票據(jù)法在世界范圍內(nèi), 太久沒有修改了, 其原因有經(jīng)濟(jì)上的, 也有技術(shù)上的。但是, 以德、日票據(jù)法學(xué)界為代表, 對票據(jù)理論的研究異常活躍, 他們最關(guān)注的部分可能正是票據(jù)法需要發(fā)展的部分, 即作為票據(jù)理論兩大核心課題之一的非因票據(jù)行為而發(fā)生票據(jù)流轉(zhuǎn)如何解決對第三人的保護(hù)問題, 現(xiàn)行法是找不到答案的。根據(jù)票據(jù)理論的成果, 以票據(jù)行為契約說為前提, 輔以權(quán)利外觀理論是個(gè)不錯(cuò)的選擇。目前中國沒有日內(nèi)瓦法系諸國國際法義務(wù)上的限制, 把權(quán)利外觀理論轉(zhuǎn)化為具體票據(jù)制度, 完全可能使中國票據(jù)法世界領(lǐng)先。
??????? 萬建華（中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)副教授）：萬建華副教授認(rèn)為，我國現(xiàn)行《票據(jù)法》存在許多突出問題。首先，現(xiàn)行法律規(guī)范對國內(nèi)國際情況分析不足，立法水平較差。其次，由于長期受計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的影響，立法思想長期滯后，不符合市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需要。最后，中國人民銀行在票據(jù)立法過程中的權(quán)限也是一個(gè)值得探討的問題。
??????? 柯昌輝（中南財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院副教授）：柯昌輝副教授首先指出，票據(jù)法內(nèi)容不銜接，主要阻力在于中國人民銀行指導(dǎo)思想有問題，不具有與時(shí)俱進(jìn)的精神。其指導(dǎo)思路是把票據(jù)作為簡單的結(jié)算工具和信貸工具。其次，中國人民銀行雖然創(chuàng)設(shè)了匯票制度，但其在保護(hù)交易安全方面存在著一定的漏洞。票據(jù)法畫蛇添足最典型的例子莫過于票據(jù)法第十條，但由于其關(guān)聯(lián)條文較多，不能刪除，但是必須添加限制性規(guī)定。
趙意奮（寧波大學(xué)法學(xué)院副教授）：趙意奮副教授認(rèn)為，融資票據(jù)在發(fā)行過程中，是為了融資而不是為了交易。此外，融資性票據(jù)在融資中的作用正逐漸受到實(shí)踐的驗(yàn)證，而且其成為投資者新的投資工具，很好地滿足了融資和投資的雙向需要。接著，趙意奮副教授指出，我國應(yīng)該對票據(jù)法第10條進(jìn)行修改，主要是明確第10條的適用范圍，因?yàn)榛谌谫Y票據(jù)的性質(zhì)，應(yīng)當(dāng)肯定其票據(jù)的法律地位。
??????? 薛智勝（天津工業(yè)大學(xué)人文與法學(xué)院教授）：薛智勝教授認(rèn)為，“合格投資者”是私募股權(quán)投資基金投資者的準(zhǔn)入門檻，也是發(fā)展私募股權(quán)投資基金核心規(guī)則，明確其標(biāo)準(zhǔn),對于保護(hù)投資者權(quán)益，促進(jìn)私募基金投資市場的發(fā)展具有重要意義。明確合格投資者應(yīng)從界定合格投資者的必要性出發(fā)，在借鑒有關(guān)國家成熟的立法經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上，主要從認(rèn)定主體、認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和認(rèn)定程序三方面對私募股權(quán)投資基金合格投資者進(jìn)行界定，以期對修改《證券投資基金法》有所啟示，厘清私募股權(quán)投資與非法集資的界限。
??????? 肖宇（華東政法大學(xué)）：肖宇博士提出私募投資監(jiān)管的要點(diǎn)在于主體和投資形式的監(jiān)管。投資主體應(yīng)當(dāng)包括投資人和基金管理人。就投資形式的監(jiān)管應(yīng)當(dāng)發(fā)揮信息披露機(jī)制的作用。
??????? 顏延（上海國家會計(jì)學(xué)院教授）：顏延教授對場外金融衍生產(chǎn)品交易中“買者自負(fù)”原則進(jìn)行了一個(gè)分析。顏延教授認(rèn)為，即使在傳統(tǒng)的商品買賣法中，“買者自負(fù)”原則也正逐漸淡去，而“賣方有責(zé)”則隨著消費(fèi)者保護(hù)之需要而迅速成為主導(dǎo)的法律原則。場外金融衍生產(chǎn)品定價(jià)復(fù)雜、透明度低、集中度高，買方一般都必須依賴賣方之推薦進(jìn)行交易，只有踐行“賣方有責(zé)”原則方能保護(hù)投資者利益。金融危機(jī)之后，美歐國家法院在涉及場外金融衍生產(chǎn)品交易糾紛的案件中，正在將“賣方有責(zé)”作為一項(xiàng)主導(dǎo)的裁判理念，加強(qiáng)投資者保護(hù)。我國法院目前秉承的所謂“買者自負(fù)”，并不是金融法的一項(xiàng)主導(dǎo)原則。

??????? 第四小組討論
??????? 議題：民間借貸與金融秩序的商法規(guī)則
??????? 時(shí)間：2012年6月23日下午14:30—17:50
??????? 主持人：徐衛(wèi)東 梁上上

??????? “民間借貸與金融秩序的商法規(guī)制”小組討論由徐衛(wèi)東教授及梁上上教授主持，在徐衛(wèi)東教授簡短的開場白之后，討論正式開始。各學(xué)者的主要發(fā)言內(nèi)容如下：
???????? 與會專家學(xué)者向本屆年會提交的論文和討論的熱點(diǎn)主要集中在四個(gè)方面：一、關(guān)于民間借貸法律關(guān)系及其規(guī)制；二、融資擔(dān)保類商業(yè)服務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)防范及法律監(jiān)管；三、中小企業(yè)融資貸款法律問題；四、金融監(jiān)管制度改革問題。

??????? 寧波大學(xué)的何松明教授對浙江麗水金融改革與溫州金融改革做了對比，并對民間借貸登記中心的設(shè)置理由做了如下總結(jié)：登記有利于民間借貸的公開化、陽光化；登記有利于借貸利益的市場化及借貸利率的透明化；登記亦有利于潛在債權(quán)人了解債務(wù)人的情況，從而減少借貸風(fēng)險(xiǎn)。何松明教授還談到了利率自由化、金融主體的自由化與多元化、放松監(jiān)管所應(yīng)把持的度以及貸款與再貸款等問題。最后，何松明教授總結(jié)道：浙江的金融改革回歸了世界潮流，有利于金融的自由化，為解決金融壓抑提供了許多借鑒意義。
??????? 南京河海大學(xué)的王建文教授就我國民間借貸存在的現(xiàn)實(shí)依據(jù)及問題等，和與會的各位專家學(xué)者作了交流。王建文教授指出，民間借貸的存在具有其現(xiàn)實(shí)依據(jù)，應(yīng)對其進(jìn)行法律規(guī)制和政府監(jiān)管而非簡單禁止。對于民間借貸應(yīng)當(dāng)從三個(gè)方面進(jìn)行商法角度的考慮：其一，對民間借貸的合法性予以充分地確認(rèn)，將民間借貸逐漸納入正規(guī)金融體制之中；其二，區(qū)別對待合法借貸行為與非法借貸行為，對于合法借貸行為予以充分肯定與保護(hù)，同時(shí)對非法集資及轉(zhuǎn)貸牟利等非法借貸行為予以堅(jiān)決打擊；其三，利率的法律判斷，即是否一定要以超過銀行貸款四倍以上利率為合法與否的標(biāo)準(zhǔn)。
??????? 湖南商學(xué)院的楊崢嶸教授對民間資本的性質(zhì)、地位及其帶來的社會問題與各位專家學(xué)者作了交流與探討，認(rèn)為不能將所有的民間資本都視為是危險(xiǎn)的；并結(jié)合湖南省長沙市的經(jīng)驗(yàn)對投融資主體的規(guī)制、法律監(jiān)管、公開登記與納稅、中介服務(wù)主體等問題進(jìn)行了理論上的思考與研究。
??????? 福建省莆田市檢察院的蔡福華檢察官首先對我國現(xiàn)行的民間借貸法律規(guī)制的亂象表現(xiàn)進(jìn)行了法律條文上的梳理，然后對民間借貸法律規(guī)制亂象的矯正提出了幾點(diǎn)建議：其一，民間借貸法律統(tǒng)一由全國人大常委會制定；其二，擴(kuò)大商業(yè)銀行在邊緣農(nóng)村的分支機(jī)構(gòu)；其三，在一定區(qū)域內(nèi)支持設(shè)立私人商業(yè)銀行、盡快制定《自然人放貸法》和《典當(dāng)管理法》等。
??????? 寧波大學(xué)的鄭曙光教授針對蔡福華檢察官的觀點(diǎn)做出了幾點(diǎn)回應(yīng)，其一，鄭曙光教授認(rèn)為不能將小額貸款公司認(rèn)為是普通企業(yè)；其二，不同意蔡福華檢察官關(guān)于小額貸款公司將其從銀行獲得的資金借給企業(yè)的行為是轉(zhuǎn)貸行為的觀點(diǎn)；其三，介紹了溫州金融改革實(shí)驗(yàn)區(qū)的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，包括力圖建立多層次區(qū)域性的金融組織體系、引導(dǎo)民間金融從“地下”轉(zhuǎn)至“地上”等。
??????? 中山大學(xué)的于海遠(yuǎn)教授以信托案例為插入點(diǎn)從投資環(huán)境、融資條件及金融監(jiān)管三個(gè)方面同與會學(xué)者作了學(xué)術(shù)交流，并就登記問題對之前發(fā)言的學(xué)者作了回應(yīng)，于海遠(yuǎn)教授對這種民間借貸登記的性質(zhì)、登記機(jī)關(guān)的職能及其所需承擔(dān)的責(zé)任產(chǎn)生疑問——首先，登記不等于監(jiān)管，如果登記只是備案，那么登記離監(jiān)管職能還遠(yuǎn)得很；其次，登記機(jī)關(guān)的職能是什么？是形式審查還是實(shí)質(zhì)審查？再次，如果出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)，登記機(jī)關(guān)需要承擔(dān)怎樣的責(zé)任。
??????? 西北政法大學(xué)的王瑩瑩副教授做了題為《從民間借貸看商法傳統(tǒng)在中國的繼受——兼論商事立法的科學(xué)性》的主題發(fā)言，王瑩瑩副教授認(rèn)為民間借貸危機(jī)暴露出我國商事立法背離商法傳統(tǒng)，引起了經(jīng)濟(jì)發(fā)展與制度供給之間的不平衡，這種不平衡的打破最終需要依靠我國商事立法擺脫政策性影響和家父式關(guān)愛，回歸到商法傳統(tǒng)中去。
??????? 國家檢察官學(xué)院的趙玉博士指出，中小企業(yè)融資難問題在我國不是一個(gè)新出現(xiàn)的問題，而是一個(gè)長久問題，只要這個(gè)問題存在，民間融資就必然存在。我國民間融資有如下幾個(gè)方面的問題：第一是利率標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一；第二是主管單位不統(tǒng)一且極少溝通，比如小額貸款的主管單位是銀監(jiān)會、典當(dāng)行的主管單位是商務(wù)部、擔(dān)保公司的主管單位是銀監(jiān)會、私募基金的主管單位是國家發(fā)改委和省級發(fā)改委，信托公司的主管單位是銀監(jiān)會；第三是司法保護(hù)問題，刑事手段擴(kuò)張?zhí)?，而民事賠償和行政處罰適用范圍較小?；诖?，趙玉博士提出了三點(diǎn)建議：其一，自然人放貸方面，引進(jìn)類似于合格投資人的準(zhǔn)入制度；其二，放貸機(jī)構(gòu)方面的建議；其三，整個(gè)司法保護(hù)方面，更強(qiáng)調(diào)民事責(zé)任和行政責(zé)任；并且建議在司法解釋中給出關(guān)于個(gè)人與個(gè)人、個(gè)人與企業(yè)、企業(yè)與企業(yè)之間借貸的法理方面的統(tǒng)一、明確的說法。
??????? 江西財(cái)經(jīng)大學(xué)的熊進(jìn)光教授對金融刑法與民商法的關(guān)系問題同與會學(xué)者進(jìn)行了學(xué)術(shù)交流，就民商法先行還是刑法先行的問題，熊進(jìn)光教授主張民商法先行的觀點(diǎn)，尤其是在金融案件審判過程中應(yīng)堅(jiān)持刑法的二次性評價(jià)原則。接著，熊進(jìn)光教授對金融服務(wù)的發(fā)展及金融市場的構(gòu)造問題進(jìn)行了探討，認(rèn)為對新型金融組織與金融行為應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)保護(hù)。最后，熊進(jìn)光教授對民間金融的風(fēng)險(xiǎn)防范問題表明了幾點(diǎn)簡要的觀點(diǎn)。
??????? 安徽大學(xué)法學(xué)院朱慶副教授首先對企業(yè)間的借貸行為、個(gè)人與企業(yè)間的借貸行為的定性進(jìn)行了分析，并指出國家監(jiān)管所考慮的兩點(diǎn)因素：人的結(jié)社的考慮、資金的結(jié)合的考慮。最后，朱慶還強(qiáng)調(diào)，對于民間金融問題的研究需要有跨學(xué)科的視角與思維。
??????? 河北大學(xué)的王昆江副教授就三個(gè)方面的問題發(fā)表了意見：首先，應(yīng)明確民間借貸是一種自然權(quán)利還是一種法定權(quán)利；其次，法律可以抑制供給但無法消滅需求，因此國家應(yīng)當(dāng)提供給人們多種的制度選擇；第三，關(guān)于高利貸的合理性問題，高利貸是高利息與高風(fēng)險(xiǎn)的對沖安排機(jī)制。

??????? 下午17:50，各小組結(jié)束了6月23日的討論。與會專家學(xué)者前往重慶天來大酒店海韻自助餐廳就餐。

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